傳統(tǒng)倫理在現(xiàn)代婚姻法建設(shè)中的植入思考

張敬牧

（貴州民族大學人文科技學院法學系，貴陽550025）

傳統(tǒng)倫理在現(xiàn)代婚姻法建設(shè)中的植入思考

張敬牧

（貴州民族大學人文科技學院法學系，貴陽550025）

現(xiàn)代意義上的《婚姻法》中婚姻制度本身屬于家庭私域，引入“民法”之后，其中會牽涉到“財產(chǎn)的神圣不可侵犯”問題，即關(guān)于婚姻主體中的雙方財產(chǎn)共有問題出現(xiàn)了矛盾，一個方面是婚后共同持有，另一個是“個人所有”，因此從這個意義上看，有必要在其中引入“倫理引導”，化解其中的矛盾。

婚姻法；傳統(tǒng)倫理；內(nèi)涵植入；倫理原則

在一般觀念中認為中國古代婚姻屬于“包辦婚姻”，根據(jù)近年來的研究發(fā)現(xiàn)，在中國古代體制設(shè)計中的婚姻既有所謂的“離婚條件”，也有諸多倫理方面的限制（張洪波，2015）。比如，女方父母雙方不能給予“休書”；再如，女方不存在現(xiàn)代意義上的“婚姻不忠”現(xiàn)象不能進行“離婚”等。因而在古代的婚姻制度中依然受到諸多倫理方面的限制，它既考慮到“人情世故”，也包含有諸多“人性光輝”。面對現(xiàn)代社會離婚率較高的現(xiàn)象，以及為了“經(jīng)濟利益”、“財產(chǎn)利益所得”而進行的“離婚事件”等，應(yīng)該從傳統(tǒng)倫理的角度植入更多的人文關(guān)懷，以達到降低離婚率，解決家庭矛盾，促進家庭和諧等目標。

一、對現(xiàn)代《婚姻法》中的倫理思考

（一）農(nóng)村家庭-婚姻之間的“裂縫”現(xiàn)象

現(xiàn)代社會中由于生存的現(xiàn)實殘酷性、就業(yè)城市化的主導性使我國諸多農(nóng)村地域的“家”正在出現(xiàn)“邊緣化”，如“空巢老人”、“留守兒童”即是這種結(jié)果造成的直接現(xiàn)象?；橐鲋贫茸鳛樯鐣贫绕淠康闹荚谶_到“秩序和諧”，實踐層面卻要求能夠起到對于“家庭穩(wěn)定”的積極促進作用。因此，在這個視角之下，有必要在《婚姻法》建設(shè)中植入“傳統(tǒng)倫理”，使“家”真正能夠獲得穩(wěn)定性、完整性，將《婚姻法》的功能直接對接到對家、對社會和諧發(fā)展產(chǎn)生積極影響的層面上來。

（二）風俗、財產(chǎn)與《婚姻法》的沖突現(xiàn)象

《婚姻法》中的財產(chǎn)規(guī)定應(yīng)該解決民法化實踐后的“共有”、“私有”之間的問題，使兩種理念之間得到協(xié)調(diào)，比如，現(xiàn)在明確了夫妻雙方婚后財產(chǎn)共有，離婚后各有一半的財產(chǎn)擁有權(quán)；但一些地區(qū)在實踐中往往會因當?shù)仫L俗等進行一些相應(yīng)的調(diào)整，造成了諸多離婚案件中的產(chǎn)權(quán)糾紛。另外，我國屬于多民族國家，在諸多不同的民族中，依然保留有諸多風俗，即使法律層面承認了婚姻的有效性，但在地區(qū)生活范圍內(nèi)的社群卻因為未舉行、參與當?shù)貍鹘y(tǒng)或風俗中的某個祭祀活動等，也不給予承認。比如，我國維吾爾族中的“尼卡”儀式即屬于一種民間習俗或帶有一些類似西方宗教屬性的“婚姻合法性”證明儀式（陳友華和祝西冰，2012）。同時，《婚姻法》中雖然明確規(guī)定了女方20歲、男方22歲這樣的適婚年齡界定，但在彝族中存在早婚早育的現(xiàn)象比較普遍，這些都表現(xiàn)出在風俗習慣、財產(chǎn)等方面存在與《婚姻法》相沖突的現(xiàn)象，因此，這些問題就需要通過諸多能夠起到積極作用的傳統(tǒng)倫理價值進行科學的引導（尤其要關(guān)注早婚早育對后代的個體生理影響、個體發(fā)展的影響等問題）。

二、現(xiàn)行《婚姻法》中的倫理原則審視

現(xiàn)階段我國的《婚姻法》中的倫理原則主要以法德并行思路設(shè)置了對應(yīng)的平等、自由、人道、誠信四大原則。

以平等原則為例，我國在“五四”新文化運動的啟蒙根基上，首倡了“科學”與“民主”的理論實踐(張秀玲,2013)；新中國成立后又通過“婦女能頂半邊天”的理論基礎(chǔ)建立了文明社會視角下的平等原則；具體來看它與資產(chǎn)階級社會中的“平等”既有差異也有共通之處，與美國、歐洲一些國家相比，我國在世界范圍內(nèi)屬于真正意義上實現(xiàn)了女性在婚姻中的法律平等，既沒有歧視，也從家庭倫理中引入了民間中通常意義上的“賢內(nèi)助”的思維，體現(xiàn)在婚姻倫理中為了保持家庭的穩(wěn)定性，婦女在其中的地位實質(zhì)上與男性存在某種明確的家內(nèi)與家外的分工；經(jīng)改革開放之后，隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)展，現(xiàn)行的婚姻法中模糊了內(nèi)、外之分，女性與男性在家庭中屬于共同承擔義務(wù)與責任者。

自由原則與人道原則重點體現(xiàn)在夫妻雙方的共同生活方面，如關(guān)于離婚的自由權(quán)，家庭中對于老幼的人道關(guān)懷以及撫養(yǎng)等。近年因經(jīng)濟發(fā)展速度過快，有必要看重對原初誠信原則的補充，尤其需要增加針對“契約”關(guān)系層面的信托責任，通過倫理化的視角引入法律層面的信托責任能夠有效地減少因財產(chǎn)糾紛、遺產(chǎn)分配方面的問題；以此減少因傳統(tǒng)倫理中對于“嫡系”、“出嫁”等造成的財產(chǎn)分配“剔除”問題。從2017年初我國在“立遺囑”人數(shù)的不斷增長中可以看出，在現(xiàn)行法律化對于道德原則與屬于偏見性的倫理眼光已經(jīng)有諸多扭轉(zhuǎn)，能夠有效地在遺囑相關(guān)法律的基礎(chǔ)上更好地形成夫妻雙方的義務(wù)履行引導，推進《婚姻法》中的財產(chǎn)歸屬權(quán)明確化發(fā)展，為家庭倫理進一步引導提供法律援助。明確傳統(tǒng)倫理與現(xiàn)行體制之下法律所規(guī)定的倫理界限，實現(xiàn)婚姻倫理方面的“偏則正、正則拓”，使傳統(tǒng)倫理中的“孝”對應(yīng)于現(xiàn)代法律下的“義務(wù)”，利用“遺囑”實現(xiàn)婚姻財產(chǎn)分配中的“公正”、“誠信”，從而更好地將倫理中的“好”，與法律中的“財產(chǎn)規(guī)定”進行關(guān)聯(lián)，實現(xiàn)婚姻財產(chǎn)分配、夫妻承接遺產(chǎn)等各個方面的“倫理依托”。整體上觀察現(xiàn)代化的《婚姻法》中植入傳統(tǒng)倫理內(nèi)涵，旨在通過對家庭內(nèi)部的意愿進行滿足與牽引，并且令夫妻雙方的婚姻問題直接與家庭內(nèi)部的養(yǎng)老、扶幼對接到事實上需要明確法律規(guī)范下的財產(chǎn)分配，為其婚姻的穩(wěn)定、家庭的和諧提供一個支撐結(jié)構(gòu)，減少因財產(chǎn)所引起的一系列糾紛，以及對于家庭倫理的破壞。

三、傳統(tǒng)倫理作為輔助手段的植入分析

（一）傳統(tǒng)倫理在婚姻法建設(shè)中的功能

《婚姻法》中的傳統(tǒng)倫理內(nèi)涵植入并不是從法律層面硬性進行規(guī)定，而是以婚姻法為基礎(chǔ)，綜合多種因素考量評估后，在實踐過程中結(jié)合我國現(xiàn)代城市、農(nóng)村不同狀況下的家庭現(xiàn)狀實施倫理引導，以達到化解矛盾、鞏固婚姻、促進家庭和諧，保障社會秩序的目的。在本質(zhì)上屬于對婚姻制度本身的延伸，使《婚姻法》獲得實踐層面的效用。根據(jù)城市、農(nóng)村或者不同民族的具體情況，可以選取“以和為貴”、“以后代為基”兩大倫理，完成傳統(tǒng)倫理內(nèi)涵中的“和諧”、“延續(xù)”得到平移與轉(zhuǎn)用，協(xié)調(diào)婚姻法與倫理之間的存在的矛盾或沖突，達到化解爭議的目的，為婚姻制度保駕護航。

（二）傳統(tǒng)倫理導向下的植入邏輯及實踐方法試析

我國傳統(tǒng)倫理中“以和為貴”的倫理導向，可以適用于家庭、人與人之間的關(guān)系，以及各種事件之內(nèi)。從《婚姻法》中對于雙方義務(wù)、責任等方面的規(guī)定性引導可以認識到夫妻雙方均有義務(wù)共同促進家庭的發(fā)展；在這個過程中若能采用以和為貴的倫理能夠促進婚姻制度發(fā)揮出更大的激勵作用(張洪波，2015）。具體操作中，在城市可以借助目前各個社區(qū)中的調(diào)解委員會之類的機構(gòu)實踐，如居委會就可以設(shè)置具體針對夫妻雙方的協(xié)調(diào)任務(wù)；再如，在婚姻主題之下，由社區(qū)主導開展一些具有“家庭倫理”意圖的一些宣傳活動，諸如講座、演講、居委會探討，進入居民家庭進行交流、問卷調(diào)查，以及解決問題等。這種以和為貴的倫理植入可以減少家庭矛盾，尤其是被影視作品無限擴大的“婆媳關(guān)系”。同時，這種以和為貴并不是“和稀泥”式的要求“尊卑”之類的消極觀念；而是在婚姻法的基礎(chǔ)上令民眾切實理解到“相對存在”的意義，并從法律義務(wù)、責任、角色等進行多個方面的現(xiàn)代化訓導以促進家庭和諧。只是理念上的倫理意圖指向“和諧”，而實踐中則重在通過現(xiàn)代化的觀念、方法、法律規(guī)定、人道關(guān)懷等進行具體操作。

適婚年齡在一些少數(shù)民族地區(qū)、偏遠農(nóng)村等存在著偏小化傾向，尤其是在現(xiàn)代社會極大的生存壓力之下，諸多家庭為了使其后代能夠早日解決終身大事會采取一些極端的、甚至不符合法律規(guī)定的行為。比如，廣西一帶曾出現(xiàn)的“越南童養(yǎng)媳”就是典型的違法行為，既牽涉到婚姻買賣的嫌疑，也是通過這種表層的婚姻關(guān)系達到人口販賣的動機之顯現(xiàn)。所以屬于雙重性質(zhì)的違法行為。鑒于此，在實踐中需要從生理學的角度考慮到現(xiàn)代人身體發(fā)育，從法律學角度增加對法律執(zhí)行缺位的彌補，尤其是需要在廣大偏遠、落后貧窮地區(qū)，通過政府、村委會的黨員之家、計生委、醫(yī)療機構(gòu)等多方面合作，共同引導促進其形成一種“以后代為基”的倫理理念。比如，進行一些《婚姻法》的內(nèi)容宣傳、手冊印發(fā)，利用廣播、電視、移動客戶終端的手機平臺等進行一些相關(guān)信息發(fā)布。再如，從醫(yī)學角度普及人體發(fā)育的特征、生長時間，使其能夠?qū)蟠幸环N健康的認知觀念，改善原來的狹隘偏見；至于少數(shù)民族的一些風俗習慣與社群集體心理及價值，則需要進行一些調(diào)查研究，通過引入現(xiàn)代婚禮形式進行淡化；尤其需要針對社群中的那種“普遍化的群體權(quán)威”需要合理疏導，在《婚姻法》的基礎(chǔ)上從情感路徑導入使其認識到后代發(fā)展的必要性。目前來看只有工作細致入微地進入到基層，對接到真正的民眾才能起到效果。

四、傳統(tǒng)倫理對促進和諧家庭構(gòu)建展望

從現(xiàn)行《婚姻法》剖析它的實質(zhì)已經(jīng)將其關(guān)聯(lián)到了社會秩序、家庭穩(wěn)定層面。通過法律制度化的規(guī)定、傳統(tǒng)倫理意愿的引導，我國已經(jīng)形成了針對《婚姻法》的法、德并行的新取向。而且各個地方在實踐《婚姻法》時也增加了諸多社區(qū)性的“調(diào)節(jié)”，使我國傳統(tǒng)社會中的“和事佬”這個角色的功能得到了最大化體現(xiàn)；尤其是居委會成員的積極活動，更加增進了對于婚姻關(guān)系的全面調(diào)整。加之“寧拆十座廟，不毀一樁婚”的內(nèi)在傾向也使得我國婚姻外部協(xié)調(diào)機構(gòu)及其相關(guān)突出個體起到了更大的作用。建議在現(xiàn)階段的基礎(chǔ)上以家庭為單位，實施婚姻法中的傳統(tǒng)倫理植入，始終堅持以婚姻家庭的客觀情況為依據(jù)，并在法律的前提下對各種因為資產(chǎn)問題而帶來的離婚問題加以分析、研究，并設(shè)置對應(yīng)的協(xié)調(diào)制度。比如，上海在“限購令”之后出現(xiàn)了諸多因買房而出現(xiàn)的“離婚潮”，既造成了極大的社會影響，也對其家庭的進一步和諧帶來了破壞性因素。因此，從這個角度觀察所謂的婚姻法中植入倫理需要合理把握其道德層次，對于這種利用婚姻法實施利益獲取的行為應(yīng)該給予相應(yīng)的“預警”。尤其是將民政局、社區(qū)管委會、居委會等進行信息化改革后的“互通有無”，增加針對婚姻法下的一般信息調(diào)查。也可以更好地為我國離婚率逐年升高的問題積累相關(guān)信息，以便更好地實現(xiàn)對和諧家庭的倫理構(gòu)建。

根據(jù)家庭和諧理念及其實踐分析，新時期我國的《婚姻法》中植入傳統(tǒng)倫理，應(yīng)該堅持以實際的“家的破碎”為認知前提，明確認識到“留守兒童”、“孤寡老人”的具體情況；然后根據(jù)現(xiàn)實情況相應(yīng)地設(shè)置《婚姻法》中的倫理要素植入。比如，目前《婚姻法》中規(guī)定的關(guān)于對兒童的看護、老人的撫養(yǎng)與照料在事實上實現(xiàn)率較低。那么為了解決這種問題，以及在現(xiàn)行婚姻法的功能發(fā)揮方面提高其牽引能力，就有必要進行多種因素的調(diào)研，如經(jīng)濟因素、家庭糾紛、生活習慣、城市與農(nóng)村之間的地域間隔、生活觀念等，通過對此類因素的分析，可以更好地通過經(jīng)濟政策加以引導（陳信勇，2014）。如對于打工夫妻所居城市中的兒童上學問題的解決；如回鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)的金融扶持以及戶口的辦理條件限制調(diào)整等，都可以更好地為《婚姻法》規(guī)定的各項夫妻義務(wù)的履行，也可以充分發(fā)揮出《婚姻法》的作用與功能。因此，在未來的《婚姻法》修訂或改革中必須綜合考慮“良法”的影響因素、促進因素，以及通過諸多法律、政策、理念方面的革新進一步完成《婚姻法》下的家庭和諧構(gòu)建。

五、結(jié)語

在現(xiàn)代社會發(fā)展中由于我國地域遼闊、民族眾多，因而在生活習慣、風土人情、當?shù)貦?quán)威、社會風氣、經(jīng)濟狀況等諸條件下，會產(chǎn)生一些與《婚姻法》相矛盾的現(xiàn)象，以及爭議之處。因此為了保障其實施并達到預期效果，即促進后代健康、家庭完整穩(wěn)定、社會井然有序，須突出婚姻制度本身的功能性。由于硬性的強制措施在此類屬于軟性文化基因或傳統(tǒng)相續(xù)層面很難起到作用，因此建議在實踐過程中，須根據(jù)城市中社區(qū)建設(shè)、農(nóng)村地域的社群關(guān)系導入倫理意圖，發(fā)揮出傳統(tǒng)倫理內(nèi)涵中的“和諧”、“延續(xù)”的可持續(xù)化優(yōu)勢要素，在實踐層面通過“以和為貴”的倫理植入、“以后代為基”的倫理植入提高《婚姻法》的應(yīng)用效果。

陳友華,祝西冰.2012.家庭發(fā)展視角下的中國《婚姻法》之實然與應(yīng)然[J].探索與爭鳴,(06):42-46.

陳信勇.2014.離婚時養(yǎng)老保險個人賬戶資金處理問題研究——以《婚姻法解釋(三)》第十三條為中心[J].浙江學刊,(1): 131-137.

張洪波.2015.論不溯既往原則在新《婚姻法》及其司法解釋中的適用[J].當代法學，29(5)：84-90.

張秀玲.2013.論夫妻侵權(quán)損害賠償——兼評《婚姻法》第46條[J].蘭州大學學報（社會科學版）,41(1):138-144.

Reflection on Implantation of Traditional Ethics in Construction of Modern Marriage Law

ZHANG Jing-mu
(The College Humanities&Sciences of Guizhou Minzu University Law Department,Guiyang 550025,China）

The modern marriage system in Marriage Law itself belongs to the private family issues.The intro?duction to“civil law”will have something to do with the issue of“property is inviolable”.There has a problem of sharing property by both sides of marriage subjects.On the one hand,the property is held jointly by two sides;On the other hand,the property is belongs to individuals.Thus,to this point,it is necessary to resolve the conflict by introducing the“ethical guidance”.

Marriage Law；Traditional ethics；Connotation implantation；Ethical principle

D923.9

A

1671-055X（2017）04-0024-03

10.16595/j.1671-055X.2017.04.006

2017-04-11

張敬牧（1994-），男，貴州畢節(jié)人，主要從事婚姻法研究。E-mail：670915986@qq.com.