藥品領(lǐng)域刑事犯罪調(diào)查分析

陸潔

摘 要 近年來，藥品領(lǐng)域的犯罪日漸增多，危害性不容小覷，為此，筆者根據(jù)所在象山縣檢察院受理的藥品領(lǐng)域刑事案件情況，分析藥品領(lǐng)域刑事犯罪特點，以及辦案中存在的問題，針對此類犯罪提出一些建議，希望對實務(wù)工作有所幫助。

關(guān)鍵詞 藥品 藥品領(lǐng)域 刑事犯罪

中圖分類號：D918 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.419

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定，藥品領(lǐng)域的刑事犯罪包括兩種：一是生產(chǎn)、銷售假藥罪；二是生產(chǎn)、銷售劣藥罪。據(jù)筆者統(tǒng)計，我院辦理的藥品領(lǐng)域刑事犯罪案件表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售假藥罪的案件，沒有受理過生產(chǎn)、銷售劣藥罪的案件?，F(xiàn)將2013年至2015年我院辦理的生產(chǎn)、銷售假藥案件的審查逮捕、審查起訴等情況統(tǒng)計如下（單位：件/人）：

從以上數(shù)據(jù)來看，我院受理的生產(chǎn)、銷售假藥案件雖然數(shù)量不多，但在受理后能夠批準逮捕及移送法院起訴的寥寥無幾，移送審查起訴的多數(shù)由公安機關(guān)作撤回處理， 2014年、2015年尤其凸顯，具體情況在下文分析。

一、案件特點

（一）假藥種類特殊

我院受理的此類案件與一般銷售假藥的案件有所不同，銷售假藥的種類主要為兩種：一是性藥；二是暈船藥。其中銷售性藥和暈船藥的比例各占所受理假藥類案件的50%和約27% ，銷售的絕大多數(shù)假藥都是國外生產(chǎn)，且外包裝上無中文說明。銷售假藥種類特殊的原因與當?shù)氐乩砦恢眉懊袂槊芮邢嚓P(guān)，象山地處沿海，捕魚業(yè)、海上旅游業(yè)發(fā)達，且外來務(wù)工人員多，對暈船藥和性藥的需求旺盛。

（二）銷售手段隱蔽

此類案件一般都發(fā)生在人員結(jié)構(gòu)復(fù)雜、密集且人口流動比較大的地域，很大程度上給案件偵破造成了一定的困難。比如，銷售假性藥的犯罪嫌疑人一般通過經(jīng)營性保健品店銷售假藥，銷售假暈船藥的一般是在正規(guī)經(jīng)營的漁具店內(nèi)進行隱形交易，當顧客有主動購買的意愿時，犯罪嫌疑人把事先藏匿好的假藥出售給顧客，所售假藥在店內(nèi)并無臺面明示及明碼標價。

（三）購貨渠道不明

與一般的銷售假藥案件不同，犯罪嫌疑人沒有專門的進貨渠道，進貨周期不固定，大多是賣家主動“上門服務(wù)”將假藥出售給犯罪嫌疑人，犯罪嫌疑人對這些“賣家”并不認識，絕大部分都是一次性交易，所以犯罪嫌疑人對假藥的認識并不清楚，對假藥的成份、用法、用量等只憑“賣家”單方說辭。

（四）審批手續(xù)不全

與一般銷售假藥類的案件所銷售的假藥成分虛假有所不同，我院辦理的此類案件多是由于審批手續(xù)缺失。刑法對假藥的認定沒有具體的規(guī)定，而是按照《藥品管理法》對假藥的認定，《藥品管理法》第四十八條對假藥的規(guī)定有兩種：一是假藥；二是按假藥論處。我院受理的銷售假藥的案件77%是按照假藥論處（其余的是公安機關(guān)沒有提供相應(yīng)的鑒定報告），也就是《藥品管理法》第四十八條第二款第二項規(guī)定的“依照本法必須批準而未經(jīng)批準生產(chǎn)、進口，……”。比如銷售假性藥案件所認定的假藥均檢測出西地那非成分，同樣銷售假暈船藥的所認定的假藥也檢測出了其應(yīng)含有的成分，只是上述所銷售的假藥從手續(xù)上沒有經(jīng)過批準生產(chǎn)、進口。

二、辦案中存在的問題

（一）法律規(guī)定方面

在上述分析中提及我國刑法對假藥的認定依據(jù)是《藥品管理法》。我院辦理的假藥案件，之所以被認定為假藥，是違反了《藥品管理法》第48條第二款第二項的“依照本法必須批準而未經(jīng)批準生產(chǎn)、進口，……”。這種列舉明顯是包括了藥品成分符合國家標準與藥品成分不符合國家標準而未經(jīng)批準就生產(chǎn)、進口的。這種一概而論的列舉，無法區(qū)分假藥與真藥，不符合定義的內(nèi)在邏輯性。筆者認為，未經(jīng)批準生產(chǎn)、進口即銷售的，屬行政違法，違反行政法律、法規(guī)，對此類情形行政處罰即可，不能為了行政管理上的便利而犧牲刑法的謙抑性，將其列為假藥過于擴大了假藥的范圍。立法層面上對按“假藥”論規(guī)定的不足導(dǎo)致在實踐中對假藥的認定標準不一，影響案件辦理效果。

（二）前期取證方面

相關(guān)部門對此類案件的證據(jù)收集能力有限：市場監(jiān)督管理局、公安機關(guān)均不能獨立完成證據(jù)收集。市場監(jiān)督管理局負責處理銷售假藥案，但其沒有偵查權(quán)且職權(quán)范圍、偵查能力有限；公安機關(guān)盡管有偵查權(quán)和偵查能力，但沒有藥品管理知識和鑒別能力，在現(xiàn)場查處銷售假藥時很難將有關(guān)銷售假藥的書證、物品等證據(jù)收集到位，案件到審查起訴階段如果證據(jù)不夠充分，再要取證就很困難。公安機關(guān)與市場監(jiān)督管理局協(xié)作配合不足，公安機關(guān)移送我院審查起訴的此類案件從整體上看質(zhì)量都不高，導(dǎo)致多數(shù)案件被公安機關(guān)撤回，一定程度上浪費了司法資源。

（三）鑒定方面

公安機關(guān)移送此類案件的假藥鑒定報告有77%按照假藥論處，該鑒定報告大部分由縣級藥品監(jiān)督管理部門出具。2014年11月最高人民法院聯(lián)合最高人民檢察院出臺《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件若干問題解釋》（以下簡稱《解釋》），其中第十四條規(guī)定，“是否屬于刑法規(guī)定的假藥（劣藥）難以確定的，司法機關(guān)可以根據(jù)地市級以上藥品監(jiān)督管理部門出具的認定意見等相關(guān)材料進行認定”。即使有些銷售假藥的案件根據(jù)縣級藥監(jiān)部門的鑒定材料能夠認定假藥，象山縣人民法院仍要求所有假藥案件的假藥鑒定材料必須由市級以上藥監(jiān)部門出具，否則案件退回我院。但是，根據(jù)上述《解釋》對于“難以認定”的假藥，“可以”根據(jù)地市級藥監(jiān)部門的鑒定來認定，象山縣法院一刀切地要求均要提供地市級以上藥監(jiān)部門出具的鑒定報告，我院為鑒定材料符合法院要求，要求公安機關(guān)補充市級鑒定文書，但偵查時扣押的假藥有些不符合市級藥監(jiān)部門的鑒定標準（比如同一批次的藥要三盒以上才能進行鑒定），導(dǎo)致案件關(guān)鍵證據(jù)補充不到位。公、檢、法三機關(guān)協(xié)調(diào)溝通不足，導(dǎo)致大量案件撤回，這不但影響案件辦理的效果，還一定程度上縱容銷售假藥行為。

除此之外，對于撤回的案件，公安機關(guān)以及行政機關(guān)如何處理案件、銷售假藥行為人，后期跟蹤機制不全，難以發(fā)揮檢察監(jiān)督職能。

三、建議

（一）立法上完善按“假藥”論，從處罰上區(qū)分按“假藥”論與假藥的責任大小

我們對市場上流通的藥品構(gòu)成要素的理解一般包括：一是包裝，二是成分。這兩個要素是構(gòu)成藥品的充分必要條件，只要缺少其中一個要素，就可被認定為假藥。藥品成分又包括種類與含量，如果藥品成分的種類或者藥品成分的含量不符合標準即可認定為假藥。所謂不符合標準是指此種藥品與國家標準相比，摻入或者減少某種藥品成分，或者說種類雖然與國家標準相同，但重量低于或者高于國家標準，這些情形都應(yīng)認定為假藥。另一方面，藥品的包裝包括外盒包裝與內(nèi)附說明書，比如假冒包裝、虛假包裝或者虛假標簽這些情形都是假藥慣用的手段。

筆者在上文提到“未經(jīng)國家批準或者進口的”按“假藥”論，屬行政違法，這種也屬假冒外包裝情形，姑且稱其為“形式違法”，與藥品成分種類虛假的“實質(zhì)違法”假藥相比，這種情形危害性相對較小。如果對這些“形式違法”的假藥一概而論的與“實質(zhì)違法”的假藥一樣處罰，未免有失公平。所以，就按“假藥”論的情形從立法上應(yīng)該明確規(guī)定，區(qū)分按“假藥”論處與假藥的情形，根據(jù)兩種情形侵犯法益的危害性大小從處罰上加以區(qū)分，這樣才符合刑法的罪責刑相一致的原則。

（二）加強部門之間的溝通與協(xié)作配合，提高監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)法水平

銷售假藥行為的屢禁不止，與監(jiān)管不到位、政府各部門之間協(xié)作不力有很大關(guān)系。對銷售假藥行為的監(jiān)管首當其沖的是市場監(jiān)督管理局，但我國市場監(jiān)管局普遍存在的不足是：人員素質(zhì)參差不齊，對藥品管理的相關(guān)法律法規(guī)及藥品專業(yè)知識的熟練掌握度不夠，“監(jiān)管到位就是服務(wù)到位”的理念內(nèi)化于心、外化于行的力度不夠，同時對查處假藥的能力欠缺，往往都是事后懲罰，很難做到預(yù)防與懲處相結(jié)合。公安機關(guān)在對假藥進行查處時往往受限于藥品管理專業(yè)知識、人員力量等因素，導(dǎo)致查處假藥類的案件中證據(jù)收集不充分，錯失懲罰違法行為人的良機。其他有關(guān)機關(guān)對查處假藥的配合度不高，存在互相推諉的現(xiàn)象。

為了制止銷售假藥的行為，筆者認為政府各機關(guān)應(yīng)明確自己的責任，加強部門之間的聯(lián)系與溝通；市場監(jiān)督管理局、公安局、衛(wèi)生局等有關(guān)機關(guān)可以建立一體化服務(wù)大廳，明確各窗口的職責，定期召開協(xié)調(diào)聯(lián)席會議，密切協(xié)作；制定切實可行的工作方案，可以由政府牽頭，抽調(diào)各部門的專業(yè)人才，組建查處假藥聯(lián)合小分隊；各部門形成“兩新”學習制度，就實務(wù)中發(fā)現(xiàn)的新動態(tài)、新現(xiàn)象與新老人員交流學習，形成以老帶新、傳幫帶的學習模式，確保執(zhí)法人員及時適應(yīng)新形勢的需要，提高執(zhí)法水平。

（三）拓展民意渠道，充分發(fā)揮檢察監(jiān)督職能

有效打擊銷售假藥的行為，不只依靠市場監(jiān)管局、公安等部門，更需要拓展監(jiān)督渠道，發(fā)揮其他部門以及社會群眾的作用?！皬娜罕娭衼恚饺罕娭腥ァ?。暢通群眾舉報投訴渠道，各部門可以通過網(wǎng)絡(luò)、媒體等渠道公開投訴舉報方式，建立藥品質(zhì)量和行風投訴電話、意見箱等，確保群眾聲音聽得到；檢察院各有關(guān)內(nèi)設(shè)機構(gòu)要做好宣傳、引導(dǎo)工作，呼吁群眾就制售假藥行為積極、及時地向有關(guān)部門反映，建立方便快捷的下情上達通道；建立分類登記制度，檢察院對群眾的來信來訪認真、全面地做好登記，對于群眾反映的制售假藥的行為及訴求一一登記，對于群眾反映的存在制售假藥的行為而有關(guān)機關(guān)及人員不作為的現(xiàn)象一一登記，分門別類，歸納梳理，經(jīng)查證屬實的，檢察院視情況該移交有關(guān)機關(guān)處理的及時移交，該及時介入的要及時介入，充分發(fā)揮檢察監(jiān)督職能。

對于案件移送到檢察院做撤案處理的假藥類案件，公安機關(guān)、市場監(jiān)督管理局等有關(guān)部門，對后期處理情況要及時向檢察院進行反饋，檢察院根據(jù)反饋結(jié)果向有關(guān)部門做出回復(fù)意見。除了對群眾反映的問題做好件件有落實、事事有回音之外，各部門之間對日常工作中遇到的問題要及時溝通，實行工作定期聯(lián)系制度，建立全方位的藥品信息打假平臺，還群眾一個安全、放心的用藥環(huán)境。