中外各國(guó)證券法的發(fā)展沿革
——中、美、英、日、韓、香港地區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)和國(guó)際組織

李天舒

中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院14級(jí)

中外各國(guó)證券法的發(fā)展沿革
——中、美、英、日、韓、香港地區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)和國(guó)際組織

李天舒

中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院14級(jí)

為了適應(yīng)國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，以及更好地參與全球經(jīng)濟(jì)，各國(guó)對(duì)國(guó)內(nèi)的證券法，金融市場(chǎng)服務(wù)法等有關(guān)資本市場(chǎng)的法律不斷加以修改。本文主要介紹中、美、英、日、韓、香港地區(qū)以及歐盟的證券法發(fā)展歷史沿革，并對(duì)修訂原因及效果加以簡(jiǎn)要分析。

證券法；金融市場(chǎng)服務(wù)法

一、中國(guó)

《中華人民共和國(guó)證券法》由第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議于1998年12月29日修訂通過(guò)，自1999年7月1日起施行。為規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而制定。

(一)我國(guó)證券法主要內(nèi)容的變動(dòng)

我國(guó)《證券法》在國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)剛興起的時(shí)候制定，建立了一些基礎(chǔ)的制度，可概括為：

1.明確了證券的范圍，包括股票、公司債券和國(guó)務(wù)院認(rèn)定的其他證券。

2.建立了證券的發(fā)行制度，明確規(guī)定公開(kāi)發(fā)行證券實(shí)行審批制。

3.規(guī)定了證券的一般交易規(guī)則，明確了證券上市的程序和條件，并對(duì)證券交易過(guò)程中的信息公開(kāi)和停止交易行為做出了規(guī)定。

4.規(guī)定了公司上市的收購(gòu)制度，明確了收購(gòu)的方式和步驟，并對(duì)證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的法律地位、職能及業(yè)務(wù)規(guī)則做出規(guī)范。

5.規(guī)定了對(duì)證券公司的分類管理明確其業(yè)務(wù)規(guī)則。

6.規(guī)范證券監(jiān)督管理，明確證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的職責(zé)、執(zhí)法措施和程序。

這些制度，奠定了我國(guó)證券法律制度的大框架，對(duì)證券市場(chǎng)的規(guī)范健康發(fā)展起到重要用，保護(hù)了投資者的權(quán)益。[1]

2005年10月十屆全國(guó)人大常委會(huì)又對(duì)《證券法》進(jìn)行了全面的修訂。修訂內(nèi)容可概括為：

1.擴(kuò)大了證券的范圍，把政府債券、證券投資基金份額的上市交易納人調(diào)整范圍，明確證券衍生品種的發(fā)行和交易原則上適用證券法。

2.在證券發(fā)行制度方面，規(guī)定了證券公開(kāi)發(fā)行的情形，增加了發(fā)行保薦制度和首次公開(kāi)發(fā)行股票的預(yù)披露制度，完善了關(guān)于公開(kāi)發(fā)行新股和公司債券的條件的規(guī)定。

3.證券交易制度方面，擴(kuò)大了證券交易的場(chǎng)所范圍和交易方式，增加了上市保薦制度，規(guī)定由證券交易所審核證券上市申請(qǐng)，明確了關(guān)于證券上市條件和暫停、終止上市條件的規(guī)定。

4.在上市公司收購(gòu)制度方面，擴(kuò)大了收購(gòu)方式和收購(gòu)人的范圍，延長(zhǎng)了收購(gòu)人持有股票的鎖定期；進(jìn)一步明確了證券交易所的法律地位，授權(quán)證券交易所對(duì)重大異常的證券交易賬戶限制交易。

5.明確了證券公司的設(shè)立條件和業(yè)務(wù)范圍，增加了國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)證券公司的監(jiān)管手段和措施。

6.明確證券公司與證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)之間的證券存管關(guān)系增加了資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所從事證券業(yè)務(wù)的審批要求，增加了投資咨詢機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)的禁止性規(guī)定。

7.增加了了證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的職責(zé)和執(zhí)法權(quán)限、手段，等等。

(二)2005年修改后 核準(zhǔn)制

2005 年我國(guó)對(duì)《證券法》進(jìn)行了較大修改，發(fā)行核準(zhǔn)制雖然未作根本性變動(dòng)，但是，通過(guò)部門規(guī)章在具體制度方面卻作了進(jìn)一步的完善。2006 年5 月中國(guó)證監(jiān)會(huì)先后發(fā)布《發(fā)行審核委員會(huì)辦法》和《發(fā)行審核委員會(huì)工作細(xì)則》，對(duì)發(fā)審委的工作進(jìn)行改革。首先，將發(fā)審委會(huì)議表決由無(wú)記名投票改為記名投票，而且投票委員應(yīng)當(dāng)表明肯定或否定某公司股票上市發(fā)行與否的理由，保留工作底稿。以便明確責(zé)任主體，建立發(fā)審委委員問(wèn)責(zé)制，從而有利于防范發(fā)審委成員的道德風(fēng)險(xiǎn)。其次，增加發(fā)審委工作的透明度，取消現(xiàn)行有關(guān)發(fā)審委委員身份保密的規(guī)定，只對(duì)具體參與討論的委員暫時(shí)加以保密。最后，減少發(fā)審委委員人數(shù)，調(diào)整發(fā)審委人員的構(gòu)成成分，設(shè)置專職委員，使發(fā)審委有足夠的時(shí)間和精力進(jìn)行發(fā)行審核工作，從而保證審核工作的質(zhì)量。

至此，我國(guó)證券發(fā)行審核制經(jīng)過(guò)不斷修正，現(xiàn)在的核準(zhǔn)制度其實(shí)已經(jīng)結(jié)合了注冊(cè)制的成分。證券發(fā)行審核流程全面公開(kāi)，預(yù)披露時(shí)間大大提前，證券發(fā)行的透明度全面提高; 以信息披露為核心的監(jiān)管體制正在確立，盈利能力在新股發(fā)行審核中逐步淡化，信息披露是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整成為發(fā)行審核的關(guān)注重點(diǎn)。[2]

(三)新證券法修訂草案中關(guān)于股票發(fā)行注冊(cè)制的規(guī)定及其分析

1.證券發(fā)行實(shí)行注冊(cè)與核準(zhǔn)雙軌制。為保證注冊(cè)制改革順利推出，現(xiàn)階段注冊(cè)制改革的范圍僅囿于股票，故修訂草案僅規(guī)定股票發(fā)行實(shí)行注冊(cè)制，[3]而債券及其他證券發(fā)行仍實(shí)行核準(zhǔn)制。這一規(guī)定被稱為部分注冊(cè)制，飽受學(xué)者們?cè)嵅　?/p>

2.明確股票注冊(cè)程序。修訂草案取消了備受爭(zhēng)議的股票發(fā)審委制度，改由證券交易所行使審核權(quán)，徹底根除了發(fā)審委存在的各種弊端，也堵死了因發(fā)審權(quán)濫用而產(chǎn)生的尋租空間；證監(jiān)會(huì)僅行使監(jiān)督權(quán)，即證監(jiān)會(huì)不再對(duì)發(fā)行人進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)審查，僅對(duì)交易所的審核進(jìn)行監(jiān)督(類似香港SFC的職權(quán))。[4]由此可見(jiàn)，我國(guó)股票發(fā)行注冊(cè)制(初步設(shè)計(jì))擬采用交易所與證監(jiān)會(huì)審監(jiān)分立、相互制約的模式。

3.修改發(fā)行條件。修訂草案取消了發(fā)行人財(cái)務(wù)狀況及持續(xù)盈利能力等盈利性要求，對(duì)發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票注冊(cè)僅提出原則性要求。在這三個(gè)條件中，后兩者是切實(shí)可行、注冊(cè)機(jī)構(gòu)能把握的積極條件，而對(duì)那種難以把握或者處于持續(xù)變動(dòng)中的積極條件堅(jiān)決予以取消；前一個(gè)是在一定程度上可反映人性善惡及貪婪與否的消極條件，總之均比舊法合理。

4.強(qiáng)化信息披露，細(xì)化參與各方的責(zé)任。信息公開(kāi)披露是股票發(fā)行注冊(cè)制的核心理念，為保證公開(kāi)信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性，務(wù)必明確參與各方各自應(yīng)盡的責(zé)任，故修訂草案分別作出專門規(guī)定。此外，修訂草案還建立了公開(kāi)發(fā)行豁免注冊(cè)制度與股票轉(zhuǎn)售限制制度，明確規(guī)定了發(fā)行注冊(cè)中止與終止的情形，并大幅提高了欺詐發(fā)行處罰標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)疑有助于注冊(cè)制度的施行。

修訂草案還建立了公開(kāi)發(fā)行豁免注冊(cè)制度與股票轉(zhuǎn)售限制制度，明確規(guī)定了發(fā)行注冊(cè)中止與終止的情形，并大幅提高了欺詐發(fā)行處罰標(biāo)準(zhǔn)，將會(huì)有助于注冊(cè)制度的施行。

二、美國(guó)

20 世紀(jì)初到1929 年危機(jī)發(fā)生以前，美國(guó)的銀行、證劵、保險(xiǎn)是混業(yè)經(jīng)營(yíng)的，幾乎沒(méi)有關(guān)于證劵公司的監(jiān)管制度，商業(yè)銀行以子公司參與證劵投資業(yè)務(wù)也無(wú)明顯的法律障礙。

(一)30年代的證券制度變革

1929 年10 月，美國(guó)股市暴跌，為了緩解經(jīng)濟(jì)危機(jī)，防止美國(guó)財(cái)政信貸體系的徹底崩潰，當(dāng)時(shí)的美國(guó)總統(tǒng)羅斯福頒布了一系列徹底改革現(xiàn)行金融體系和貨幣政策的一攬子金融改革措施，力圖重新建立美國(guó)金融制度。金融改革的目標(biāo)是加強(qiáng)對(duì)金融業(yè)的監(jiān)管，以規(guī)范銀行業(yè)和證劵業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為；采取金融業(yè)務(wù)專業(yè)分工制和建立存款保險(xiǎn)制度等，以達(dá)到穩(wěn)定金融業(yè)和經(jīng)濟(jì)、防范危機(jī)的目的。這次改革可以看出美國(guó)政府金融監(jiān)管的理念發(fā)生了根本的轉(zhuǎn)變：從過(guò)去的主張自由競(jìng)爭(zhēng)和政府不干預(yù)，轉(zhuǎn)向限制過(guò)度競(jìng)爭(zhēng)，以保障金融業(yè)的安全性和穩(wěn)健性。

對(duì)銀行業(yè)的監(jiān)管方面，政府頒布了一系列對(duì)銀行體制改革的法令，旨在構(gòu)建一個(gè)新的銀行制度。主要有1933 年出臺(tái)的《格拉斯- 斯蒂格爾法》，該法在美國(guó)統(tǒng)治了近70 年，并且成為各國(guó)監(jiān)管的重要參考，是世界金融分業(yè)制度的鼻祖。制定該法的目的是禁止金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營(yíng)，防止銀行業(yè)過(guò)度競(jìng)爭(zhēng)，保障公眾的存款和投資安全?！?935 年銀行法》主要對(duì)中央銀的職能作了更加明確的規(guī)定，它進(jìn)一步完善了聯(lián)邦對(duì)銀行業(yè)的監(jiān)管。該法授權(quán)建立聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)，改進(jìn)聯(lián)邦儲(chǔ)備體系的功能，把原來(lái)分散的中央銀行業(yè)務(wù)的決策權(quán)集中到聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)，實(shí)行集中的貨幣政策。同時(shí)美國(guó)還頒布了《1933 年聯(lián)邦存款保險(xiǎn)法》《1933 年證劵法》《1934 年證劵交易法》《1938 年馬洛尼法》和《1939 年信托契約法》。[5]

(二)40—70年代的證券制度變革

美國(guó)40 年代至70 年代的金融改革主要是對(duì)30 年代金融法令進(jìn)行修補(bǔ)和完善，對(duì)銀行業(yè)仍是加強(qiáng)監(jiān)管，以安全性為重；對(duì)證劵市場(chǎng)無(wú)利率限制，制定公平、公正、公開(kāi)的交易規(guī)則和有關(guān)的監(jiān)管措施，禁止詐騙和操作等行為。二戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)環(huán)境的巨變，特別是70 年代末期的經(jīng)濟(jì)和金融環(huán)境及潛在的金融危機(jī)，導(dǎo)致了戰(zhàn)后以來(lái)最為深刻的金融變革。它標(biāo)志著以放松管制和提倡金融業(yè)務(wù)自由化為特征的新金融體制的初步形成。這次金融改革基本上取消了存款機(jī)構(gòu)之間不同業(yè)務(wù)范圍劃分的規(guī)定，使存款機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)趨向一致，取消了利率限制等僵硬的管理措施，同時(shí)也強(qiáng)化了聯(lián)邦的貨幣控制能力。主要有《1980 年存款機(jī)構(gòu)放松管制和貨幣控制法》，其主要特點(diǎn)是在放松對(duì)金融微觀管制的同時(shí)，加強(qiáng)了美聯(lián)儲(chǔ)對(duì)貨幣管理的宏觀控制。該法打破了金融業(yè)務(wù)范圍的限制，允許存款機(jī)構(gòu)之間業(yè)務(wù)交叉，鼓勵(lì)金融同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，商業(yè)銀行不再是貨幣銀行領(lǐng)域的壟斷者。同時(shí)還有《1982 年高恩- 圣杰曼存款機(jī)構(gòu)發(fā)》、《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù)興與促進(jìn)法》的出臺(tái)。這次改革的重要成果包括取消利率管制、放松業(yè)務(wù)限制、允許存款機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)交叉等。

(三)90年代證券制度變革

80 年代末，銀行和儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)的大量倒閉造成了金融業(yè)的大恐慌。這次嚴(yán)重的銀行業(yè)危機(jī)使美國(guó)從30 年代建立起來(lái)的金融監(jiān)管體制及監(jiān)管方法發(fā)生了徹底的變革。這次改革的目的是為了適應(yīng)國(guó)內(nèi)外經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化和銀行經(jīng)營(yíng)管理的內(nèi)在要求，其主要表現(xiàn)在1991 年對(duì)聯(lián)邦儲(chǔ)款保險(xiǎn)制度的改革，加強(qiáng)對(duì)外資銀行的監(jiān)管，1994 年取消銀行經(jīng)營(yíng)地域范圍的限制等方面。

《1991 年財(cái)政部議案》從改革聯(lián)邦存款保險(xiǎn)制度、廢除《格拉斯- 斯蒂格爾法》改革《跨州銀行法》允許工商企業(yè)對(duì)金融機(jī)構(gòu)有更多所有權(quán)以及協(xié)調(diào)銀行監(jiān)管活動(dòng)等五個(gè)方面提出改革建議，雖然該議案未獲得國(guó)會(huì)通過(guò)，但它揭開(kāi)了美國(guó)金融監(jiān)管制度改革的序幕。這次改革國(guó)會(huì)頒布了《1991 年聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司公司改進(jìn)法》《1991年加強(qiáng)對(duì)外資銀行監(jiān)管法》、《1994 年跨州銀行法》《1995 年金融服務(wù)競(jìng)爭(zhēng)法》以及《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》。這次改革對(duì)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)在監(jiān)管金融控股公司時(shí)進(jìn)行了分工，形成了傘形監(jiān)管模式，徹底結(jié)束了銀行、證劵、保險(xiǎn)分業(yè)經(jīng)營(yíng)與分業(yè)監(jiān)管的局面。傘形監(jiān)管模式是一種多元化綜合監(jiān)管模式，即綜合監(jiān)管與分業(yè)監(jiān)管相結(jié)合，避免權(quán)限和責(zé)任過(guò)于集中于一個(gè)監(jiān)管當(dāng)局。在組織和結(jié)構(gòu)上保證了現(xiàn)有金融監(jiān)管部門對(duì)金融控股公司各部門的監(jiān)管責(zé)任，是識(shí)別和控制金融風(fēng)險(xiǎn)的必要條件。[6]

(四)美國(guó)現(xiàn)行金融監(jiān)管機(jī)制

各州和聯(lián)邦分別對(duì)在州和聯(lián)邦注冊(cè)的銀行進(jìn)行監(jiān)管，注冊(cè)地成為界定銀行監(jiān)管部門的主要依據(jù)。作為聯(lián)邦層次的銀行監(jiān)管者，主要包括貨幣監(jiān)理署(OCC)、聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行(FRB)、聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司(FDIC)、儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)監(jiān)管署和國(guó)家信用合作社管理局。

至于證劵業(yè)、基金業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)及期貨業(yè)的監(jiān)管，則分別由美國(guó)證劵監(jiān)督委員會(huì)(SEC)、聯(lián)邦保險(xiǎn)署(SIC)和美國(guó)期貨交易委員會(huì)(CFTC)負(fù)責(zé)。保護(hù)投資者利益成為SEC 對(duì)證劵業(yè)監(jiān)管的主要目標(biāo)。因此它們并不管理證劵經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的具體業(yè)務(wù)，也不管理上市公司的經(jīng)營(yíng)行為，而只要求投資公司、上市公司、資產(chǎn)管理公司等提供連續(xù)的五年財(cái)務(wù)報(bào)告，監(jiān)督其信息披露，并且只監(jiān)管證劵經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，不管其投資銀行業(yè)務(wù)。保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)管則主要由州政府負(fù)責(zé)。

三、英國(guó)

英國(guó)的金融調(diào)控法在英國(guó)的資本市場(chǎng)法體系中具有至關(guān)重要的地位。英國(guó)的金融制度是以英格蘭銀行為核心，以清算銀行、商人銀行和貼現(xiàn)銀行為主體，其他金融機(jī)構(gòu)為補(bǔ)充的制度。

(一)英國(guó)金融調(diào)控法的沿革

英國(guó)的金融調(diào)控法主要是英國(guó)的中央銀行法即《英格蘭銀行法》，于1946 年制定，并歷經(jīng)1979 年、1987 年和1998 年三次大的改革，最終確立了英格蘭銀行作為中央銀行在法律上的獨(dú)立地位。

英格蘭銀行作為職能全面的中央銀行的地位在法律上的終確立是在1946 年英國(guó)政府根據(jù)國(guó)有化令，重新頒布的《英格蘭銀行法》。

1979年第一次修改

20 世紀(jì)70 年代中期的銀行信用危機(jī)導(dǎo)致了1979 年銀行法的出臺(tái)。這部銀行法的宗旨在于保護(hù)存款人的利益，維護(hù)金融體系的安全，維護(hù)社會(huì)公眾的利益。該法強(qiáng)調(diào)英格蘭銀行對(duì)二級(jí)銀行的監(jiān)管，采取二級(jí)承認(rèn)制度，將銀行分為承認(rèn)銀行和許可存款機(jī)構(gòu)，并對(duì)英格蘭銀行的監(jiān)管權(quán)力作了詳盡的規(guī)定。

1987年第二次修改

1979 年的《英國(guó)銀行法》頒布以后，銀行系統(tǒng)由于雙重的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)和英格蘭銀行對(duì)銀行自律的過(guò)度信任導(dǎo)致的疏于監(jiān)管，造成1984 年10 月約翰遜·馬蒂銀行危機(jī)案的爆發(fā)。根據(jù)幾年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，在修改和完善1979 年《銀行法》的基礎(chǔ)上，1987 年5 月15日，英國(guó)又通過(guò)了新的銀行法，并于同年10 月起開(kāi)始執(zhí)行。新法與舊法的宗旨相同，只是進(jìn)一步加強(qiáng)了英格蘭銀行對(duì)銀行監(jiān)管的權(quán)力和責(zé)任。

1998年第三次修改

英格蘭銀行的歷史表明了中央銀行的貨幣政策職能和金融監(jiān)管職能之間的沖突。同其他早期建立的中央銀行一樣，英格蘭銀行同時(shí)就有貨幣政策職能和金融監(jiān)管職能，但是英國(guó)90 年代不斷發(fā)生的金融危機(jī)表明該職能不應(yīng)被強(qiáng)化，相反應(yīng)被取消，于是導(dǎo)致了1997 年至1998 年的中央銀行法改革。1998 年《英格蘭銀行法》剝離了英格蘭銀行的監(jiān)管職責(zé)，將其定位為一個(gè)指定和執(zhí)行貨幣政策的機(jī)構(gòu)，[7]同時(shí)新成立了金融服務(wù)監(jiān)管局(FSA)來(lái)履行金融監(jiān)管職責(zé)。1998 年《英格蘭銀行法》進(jìn)一步揭示了中央銀行的本質(zhì)，即制定和執(zhí)行貨幣政策的公共機(jī)構(gòu)，同時(shí)賦予英格蘭銀行制定和執(zhí)行貨幣政策的權(quán)力，加強(qiáng)了它的獨(dú)立性。[8]

(二)英國(guó)金融巡查員制度( FOS)

1986 年，隨著以金融自由化為特征的英國(guó)金融“大爆炸”( Big Bang) 改革的深入，《金融服務(wù)法》頒布，要求金融業(yè)成立巡視員組織以作為本行業(yè)自律監(jiān)管的一部分。

至1980 年代末，英國(guó)已經(jīng)擁有保險(xiǎn)巡查員組織、銀行巡查員組織、房屋互助協(xié)會(huì)巡查員組織、投資管理巡查員組織、個(gè)人投資巡查員組織等8個(gè)巡查員組織，專門處理金融產(chǎn)品消費(fèi)者與金融機(jī)構(gòu)的爭(zhēng)議，為金融消費(fèi)者提供適當(dāng)保護(hù)。[9]

2001 年，英國(guó)《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》頒布施行。針對(duì)原有的8個(gè)金融巡查員組織分別設(shè)立而導(dǎo)致諸如消費(fèi)者求助受限、管轄重合、浪費(fèi)糾紛解決成本等缺陷，《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》第十七部分詳盡地描述了“巡查員計(jì)劃( The Ombudsman Scheme) ”，包括計(jì)劃及計(jì)劃的操作者、強(qiáng)制性管轄、消費(fèi)信貸管轄、自愿性管轄、強(qiáng)制性管轄下的裁定、裁定額、訴費(fèi)、巡查員要求提交信息的權(quán)利、法院要求提交信息的權(quán)利、資料保護(hù)、資金等。[10]依據(jù)《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》的要求，2001 年英國(guó)金融服務(wù)局( FSA) 在整合英國(guó)已有的八種巡查員組織后建立統(tǒng)一的金融巡查員服務(wù)有限公司構(gòu)建金融巡查員制度( FOS) ，為金融產(chǎn)品的消費(fèi)者提供了一個(gè)替代性的爭(zhēng)議解決制度。

(三)保薦人制度

保薦人制度起源于英國(guó)的二板市場(chǎng)AIM( Alternative Investment Market) 市場(chǎng)。英國(guó)AIM 與其它創(chuàng)業(yè)板相比較，擁有非常獨(dú)特的監(jiān)管制度安排——以“任命保薦人”為核心的監(jiān)管體系——與絕大多數(shù)規(guī)則導(dǎo)向型的監(jiān)管體系不同，這是一個(gè)原則導(dǎo)向型的監(jiān)管體系，英國(guó)金融服務(wù)管理局和倫敦證交所制定監(jiān)管的原則，具體細(xì)則的實(shí)施則由“任命保薦人”斟酌裁定。對(duì)于AIM市場(chǎng)的保薦人制度，倫交所作了具體的規(guī)定，這些規(guī)定主要包括三個(gè)方面:其一是2006年10月2日制定、2007年2月20日修訂的《AIM市場(chǎng)保薦人規(guī)則》[11]。作為核心文件，該規(guī)則對(duì)保薦人制度進(jìn)行了集中規(guī)定，主要涉及保薦人的條件和批準(zhǔn)程序、保薦人的持續(xù)義務(wù)、保薦人的申訴和紀(jì)律處分等，共有32個(gè)條文及3個(gè)附表;其二是針對(duì)公司上市行為的《AIM市場(chǎng)公司規(guī)則》[12];其三是針對(duì)保薦人的《紀(jì)律程序和申訴手冊(cè)》[13]，它們共同構(gòu)成了AIM市場(chǎng)保薦人制度的主要規(guī)范性文件。

四、日本

(一)日本證券法的概述

《證券交易法》是日本政府為保證證券公正交易和保護(hù)投資者制定的法律，其主要內(nèi)容有：

一、企業(yè)內(nèi)容公開(kāi)展示，也稱披露。開(kāi)示是日本戰(zhàn)后從美國(guó)1933年證券法及1934年證券交易法中引進(jìn)的。企業(yè)內(nèi)容開(kāi)示規(guī)定如下①有價(jià)證券申請(qǐng)報(bào)告書(shū)及有價(jià)證券報(bào)告書(shū)所附的財(cái)務(wù)報(bào)表，以及附加的期中財(cái)務(wù)報(bào)表，要有和公司無(wú)特別利害關(guān)系的公認(rèn)會(huì)計(jì)師或?qū)徲?jì)法人的審計(jì)證明②兩個(gè)報(bào)告書(shū) 經(jīng)大藏省官員審查，如發(fā)現(xiàn)漏記重大事項(xiàng)或虛假，實(shí)行訂正處分③兩個(gè)報(bào)告書(shū)或計(jì)劃書(shū)漏記重大事項(xiàng)或偽造時(shí)，公司負(fù)責(zé)人、出賣人、審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表者、以及原承辦證券行號(hào)對(duì)由此造成的損失負(fù)責(zé)。

證券公證交易制度

1.操縱行情的限制①不準(zhǔn)虛假買賣②不準(zhǔn)現(xiàn)實(shí)交易中操縱行情，使人誤認(rèn)為交易興旺或?qū)δ骋蛔C券進(jìn)行一連串買賣使其行情發(fā)生變動(dòng)③示意操縱行情，讓人誤解④禁止維持擔(dān)保價(jià)格，或證券公司防止信用低落進(jìn)行收購(gòu)

2.內(nèi)部交易人員的限制

3.投資者勸購(gòu)的限制如禁止對(duì)客戶作虛偽表示，禁止不顧客戶財(cái)務(wù)狀況投資目的等對(duì)特定證券進(jìn)行勸購(gòu)，禁止對(duì)價(jià)格漲落做指定性判斷，或約定對(duì)客戶負(fù)擔(dān)損失，禁止約定為客戶提供特別利益。

對(duì)證券交易有關(guān)機(jī)構(gòu)[14]的監(jiān)督制度

證券法授權(quán)大藏大臣[15]進(jìn)行監(jiān)督。例如證券交易法對(duì)公司業(yè)務(wù)種類，營(yíng)業(yè)財(cái)務(wù)規(guī)定詳細(xì)，證券業(yè)為了取得大藏大臣的應(yīng)許可，要具備以下條件：①良好的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和收支預(yù)計(jì)②成員構(gòu)成能夠取得社會(huì)的信任③適應(yīng)于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況

對(duì)銀行經(jīng)營(yíng)證券，證券公司經(jīng)營(yíng)證券業(yè)以外的業(yè)務(wù)原則上禁止，但銀行有下列例外：

①國(guó)債證券、地方債券以及政府保證償付本息的債券除外②其他法令認(rèn)可范圍內(nèi)，有投資目的的證券買賣③基于信托人信托契約④銀行接受顧客書(shū)面委托的證券買賣⑤證券外務(wù)員[16]

(二)困境及修改理由

日本《證券交易法》對(duì)證券的定義較為狹窄。

因?yàn)椴扇∠薅信e主義，不能將欺詐性投資商品納入投資者保護(hù)體系之中。其二，隨著新型投資商品的不斷出現(xiàn)，如政令指定新型投資商品為有價(jià)證券，銀行等金融機(jī)構(gòu)不得從事其交易；如政令不指定其為有價(jià)證券，則無(wú)法利用法律上的保護(hù)構(gòu)造。另外，新發(fā)行的金融關(guān)聯(lián)商品的商業(yè)票據(jù)[17]或可轉(zhuǎn)讓存單的交易并不在有價(jià)證券的范圍之內(nèi)，只能通過(guò)政令加以指令，但證券公司與銀行均可從事該業(yè)務(wù)，這樣會(huì)導(dǎo)致二者關(guān)系處理困難。

1991年的證券審議會(huì)議報(bào)告書(shū)參考美國(guó)的證券概念，提倡并導(dǎo)入“廣義的證券”概念，也就是在個(gè)別列舉之外，設(shè)置概括性條款。1998年的《證券交易法》對(duì)有價(jià)證券的范圍進(jìn)行了橫向擴(kuò)大。

世界范圍內(nèi)，各國(guó)金融法制紛紛開(kāi)始統(tǒng)合立法，這一趨勢(shì)引發(fā)亞洲國(guó)家金融市場(chǎng)的深刻變革。為了打破縱向割裂的行業(yè)法，架構(gòu)涵蓋廣泛金融商品的統(tǒng)合法制，2006年將《證券交易法》全面修改并制定了《金融商品交易法》，實(shí)現(xiàn)了大陸法系的傳統(tǒng)有價(jià)證券概念和證券法制到現(xiàn)代金融商品、金融服務(wù)概念和法治的華麗轉(zhuǎn)變。

(三)修改內(nèi)容簡(jiǎn)述

相比原《證券交易法》，金融商品交易法中的有價(jià)證券中增加了抵押證券[18]，信托受益權(quán)[19]，集合投資計(jì)劃份額等?！蹲C券交易法》中有價(jià)證券的信托受益權(quán)僅限于投資信托，貸款信托以及《資產(chǎn)證券化法》中特定目的信托的鼠疫證券等，但在《金融商品交易法》中其他的信托受益權(quán)均作為準(zhǔn)有價(jià)證券?！督鹑谏唐方灰追ā愤€刪除了《證券交易法》中的流通性要件，并規(guī)定只要具有與有價(jià)證券同樣的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，即可由政令指定為準(zhǔn)有價(jià)證券。由此該法無(wú)遺漏地橫向擴(kuò)充了適用對(duì)象的范圍，表現(xiàn)了從市場(chǎng)流通性基準(zhǔn)向投資對(duì)象性基準(zhǔn)的轉(zhuǎn)變趨勢(shì)。[20]

五、韓國(guó)

(一)韓國(guó)資本市場(chǎng)法概述

《資本市場(chǎng)法》是由十篇共計(jì)449 條構(gòu)成的龐大的法律。該法由第一篇總則、第二篇金融投資業(yè)、第三篇證券的發(fā)行及流通、第四篇不正當(dāng)交易的監(jiān)管、第五篇集合投資機(jī)構(gòu)、第六篇金融投資業(yè)關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)、第七篇韓國(guó)交易所、第八篇監(jiān)督及處分、第九篇補(bǔ)則、第十篇罰則構(gòu)成。

(二)困境及修改理由

與日本類似，韓國(guó)原證券相關(guān)法律也對(duì)有價(jià)證券進(jìn)行列舉式的定義。韓國(guó)在之前的資本市場(chǎng)相關(guān)的金融法的立法上，根據(jù)各種金融業(yè)作為對(duì)象的金融投資商品采取列舉方式。

韓國(guó)的有價(jià)證券的列舉主義方式使金融業(yè)者和投資者，在金融商品尚未完善因而無(wú)法實(shí)現(xiàn)予以明確的情況下，得以認(rèn)識(shí)金融商品，具有法律上穩(wěn)定性較高的優(yōu)點(diǎn)，且對(duì)金融商品的定義限定在比較小的范圍內(nèi)，具有最大限度的降低金融行業(yè)之間圍繞金融商品發(fā)生混亂的特點(diǎn)。

《證券交易法》不能適用于除了列舉的金融投資商品以外的其他金融品，這種不確定性抑制了新型金融品的開(kāi)發(fā)，阻礙了金融創(chuàng)新。特別是金融投資公司在開(kāi)發(fā)新的金融投資商品等促進(jìn)金融改革時(shí)遇到很大困難。在列舉主義模式下，必須事先修改法律加以補(bǔ)充新的金融商品，而新的金融商品屬于金融公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，需要立即開(kāi)發(fā)并投放市場(chǎng)，但相關(guān)法律的修訂往往滯后。此外，列舉主義模式下的原有制度也易滋生監(jiān)管空白，導(dǎo)致投資者利益受損。

在世界范圍內(nèi)金融法制紛紛統(tǒng)合立法的背景下，韓國(guó)也開(kāi)始積極推動(dòng)金融服務(wù)法制統(tǒng)合立法。

(三)修改內(nèi)容概述

受到英國(guó)、澳大利亞、日本等國(guó)的影響，韓國(guó)2007年《關(guān)于資本市場(chǎng)和金融投資業(yè)的法律》導(dǎo)入了抽象概括主義的金融投資商品概念、投資工具，按照金融商品功能設(shè)計(jì)將監(jiān)管體系做了重大修改補(bǔ)充和創(chuàng)新。在其實(shí)施前，原有資本市場(chǎng)的相關(guān)法律均采取列舉原則[21]，但這樣的模式不適應(yīng)開(kāi)放市場(chǎng)參與者的多樣化需求。新《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》采取了抽象化的統(tǒng)合立法模式，將具有投資性的金融商品統(tǒng)一定義為“金融投資商品”進(jìn)行統(tǒng)合規(guī)制。

《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》是以投資商品、金融投資業(yè)、金融投資也從業(yè)者以及投資者這四種基本概念為中心組成的。其中對(duì)金融投資商品進(jìn)行抽象化概括行定義是韓國(guó)統(tǒng)合立法的最大特征。《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》廢除了以往僵化的區(qū)分與規(guī)范，明確區(qū)分了金融商品和金融服務(wù)業(yè)兩個(gè)概念，并分別對(duì)二者做了較為詳細(xì)的規(guī)定。

六、香港

香港資本市場(chǎng)經(jīng)過(guò)百余年發(fā)展日臻成熟，主要經(jīng)歷四個(gè)發(fā)展階段：戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)恢復(fù)，工業(yè)化及房地產(chǎn)行業(yè)促進(jìn)股市發(fā)展； 20世紀(jì)70年代走向國(guó)際化，建立法規(guī)及制度體系；80至90年代經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中進(jìn)行系統(tǒng)和深入的改革；回歸后，受益內(nèi)地經(jīng)濟(jì)發(fā)展而成為高效的融資港。

(一)保薦人制度的沿革

香港證券發(fā)行注冊(cè)制之下的保薦人制度，具有鮮明的特色。保薦制度源于英國(guó)。因年下半年，香港證券市場(chǎng)出現(xiàn)多起上市公司丑聞及倒閉事件(如“歐亞農(nóng)業(yè)”事件等)，投資者及監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)保薦人的職責(zé)表現(xiàn)出明顯的擔(dān)憂，監(jiān)管中介機(jī)構(gòu)成為年香港金融監(jiān)管工作的首要項(xiàng)目—香港政府、證監(jiān)會(huì)和聯(lián)交所推出《企業(yè)管治行動(dòng)綱領(lǐng)》而年月發(fā)布的《有關(guān)對(duì)保薦人及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)監(jiān)管的咨詢文件》[22]就是《行動(dòng)綱領(lǐng)》下的一項(xiàng)首要工作。

新的規(guī)則自2005年1月1日起生效，香港《上市規(guī)則》。就這項(xiàng)規(guī)定而言“保薦人”是在公司上市前積極主動(dòng)協(xié)助上市申請(qǐng)人完成上市文件的注冊(cè)；“合規(guī)顧問(wèn)”是在公司上市后，被動(dòng)回應(yīng)發(fā)行人的咨詢與其商討并向其提供意見(jiàn)和指引，如刊登受監(jiān)管的公告、財(cái)務(wù)報(bào)告，擬進(jìn)行應(yīng)予以公布的交易(無(wú)論是否為關(guān)聯(lián)交易)等。合規(guī)顧問(wèn)必須具有保薦人資格但可以不兼任保薦人，無(wú)須獨(dú)立但應(yīng)公正行事。

2005年6月，香港證監(jiān)會(huì)發(fā)表《有關(guān)監(jiān)管保薦人及合規(guī)顧問(wèn)的咨詢文件》建議為保薦人和合規(guī)顧問(wèn)設(shè)立一套單一的整合的監(jiān)管制度，將《保薦人指引》列明的資格準(zhǔn)則及持續(xù)合規(guī)要求納人《證券及期貨條例》之下適用于保薦人的發(fā)牌制度內(nèi)。

香港證監(jiān)會(huì)在年月發(fā)表了一份《咨詢文件》邀請(qǐng)公眾就多項(xiàng)旨在改善香港的保薦人監(jiān)管制度的建議發(fā)表意見(jiàn)并在年月發(fā)布《咨詢總結(jié)》，加強(qiáng)了保薦人的責(zé)任指出相關(guān)建議的著眼點(diǎn)在于使保薦人在輔導(dǎo)上市申請(qǐng)過(guò)程中及早進(jìn)行全面的盡職調(diào)査并應(yīng)在申請(qǐng)上市時(shí)一并呈交一份比較完備的招股說(shuō)明書(shū)草擬本。[23]

這些新規(guī)定適用于2013年1月1日或之后呈交的上市申請(qǐng)。證監(jiān)會(huì)《企業(yè)融資顧問(wèn)操守準(zhǔn)則》及《保薦人指引》的相關(guān)修訂亦于同日生效。

(二) 核準(zhǔn)發(fā)行制度的變革

香港現(xiàn)今實(shí)行的是雙重備案的核準(zhǔn)制發(fā)行制度。受英國(guó)資本市場(chǎng)體制和地緣因素的雙重影響,香港發(fā)行制度的改革經(jīng)歷了萌芽階段、成長(zhǎng)階段和成熟階段三個(gè)歷程。其中1988 年《戴維森報(bào)告》奠定了香港發(fā)行制度的基本監(jiān)管框架,明確了交易所作為前線監(jiān)管者以及證監(jiān)會(huì)對(duì)于證券發(fā)行擁有最終否決權(quán)的架構(gòu)。

(三)95香港證券投資者賠償基金制度改革

1973年股災(zāi)后，香港于1974年頒布《證券條例》，放棄了不干預(yù)模式，實(shí)施集中監(jiān)管并強(qiáng)調(diào)行業(yè)自律。為了保護(hù)證券投資者的利益，《證券條例》(第333章)第X部對(duì)賠償基金的建立、管理及使用等都作了詳細(xì)的規(guī)定。證監(jiān)會(huì)管理的賠償基金就是根據(jù)該條例的規(guī)定于1974年成立，在證券交易中，如因交易所會(huì)員經(jīng)紀(jì)違責(zé)而引致投資者的利益蒙受損失，投資者可向證券事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)管理的賠償基金索賠。該基金原本適用于當(dāng)時(shí)營(yíng)運(yùn)中的香港證券交易所、遠(yuǎn)東交易所、金銀證券交易所和九龍證券交易所4家交易所的任何會(huì)員的失責(zé)事件。自從該4家交易所于1986年正式合并為香港聯(lián)合交易所有限公司(聯(lián)交所)后，該基金適用于聯(lián)交所任何會(huì)員的失責(zé)事件。

1974后，《證券條例》幾經(jīng)修訂，但該條例第X部基本規(guī)定大致不變，主要的變化是調(diào)高了最高賠償額和聯(lián)交所每個(gè)會(huì)員席位所需繳納的賠償金供款：最高賠償額最初為100萬(wàn)港元，1980年和1992年分別調(diào)高至200萬(wàn)港元和800萬(wàn)港元；每名會(huì)員(經(jīng)紀(jì))就其所持有的交易所每個(gè)席位需繳付的供款，最初為2.5萬(wàn)港港元，自1980年增至5萬(wàn)港元。

另一方面，香港政府在廣泛修訂有關(guān)法律條例的基礎(chǔ)上，全面革新并簡(jiǎn)化原有的賠償基金，建立新的投資者賠償安排，并于2003 年4月1日《證券及期貨條例》生效當(dāng)天開(kāi)始實(shí)施。

七、臺(tái)灣

(一)02年修改內(nèi)容及評(píng)述

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在1968年頒布了《證券交易法》(以下稱為《證交法》),之后又進(jìn)行了一系列的修訂,其中又以2002年的修訂最為頻繁,分別在2月和6月作了修訂。

在2月的《證交法》修訂過(guò)程中,共修正了九個(gè)條文及第二章章名,同時(shí)增訂了第43—2和43—8等七條條文和第二章第一節(jié)至第三節(jié)節(jié)名。至于修訂的重點(diǎn),可概括為“私募”和“公開(kāi)收購(gòu)”兩個(gè)部分。

臺(tái)灣地區(qū)在2001年底所作的《公司法》修正中,考慮到證券發(fā)行實(shí)屬企業(yè)自治的事項(xiàng),同時(shí)有鑒于歐、美、日等先進(jìn)國(guó)家行之多年的私募制度,因而分別在第156條以及第248條規(guī)定了股票和公司債的私募制度`,從而使得私幕在公司法中有了法源根據(jù),進(jìn)而加強(qiáng)其合法性。另外,年初《企業(yè)并購(gòu)法》的公布施行,執(zhí)政當(dāng)局推動(dòng)企業(yè)并購(gòu)的政策,皆構(gòu)成了本次《證交法》確定私募制度的背景。

對(duì)于公開(kāi)收購(gòu),《證交法》原采用核準(zhǔn)制,此次修法,為配合《企業(yè)并購(gòu)法》推動(dòng)企業(yè)并購(gòu)的目的,并符合外國(guó)立法趨勢(shì),因而參考美、日立法例,將其改為申報(bào)制。

在6月的《證交法》修訂中,一共涉及5個(gè)條文,以下將分別就增訂的第14條之1、第36條之1,以及修訂的第30條、第37對(duì)條作說(shuō)明。至于第178條是關(guān)于罰則的規(guī)定,沒(méi)有展開(kāi)的必要。增訂條文:《證交法》第14條之1要求事業(yè)應(yīng)建立財(cái)務(wù)業(yè)務(wù)之內(nèi)部控制制度,以求強(qiáng)化公司的治理機(jī)制。[24]修訂條文:《證交法》第30對(duì)條增列第三項(xiàng),該項(xiàng)規(guī)定:“公司申請(qǐng)其有價(jià)證券在證券交易所上市或于證券商營(yíng)業(yè)處所買賣者, 準(zhǔn)用第一項(xiàng)之規(guī)定; 其公開(kāi)說(shuō)明書(shū)應(yīng)記載事項(xiàng)之準(zhǔn)則, 分別由證券交易所與證券柜臺(tái)買賣中心擬訂, 報(bào)請(qǐng)主管機(jī)關(guān)核定。”[25]另外, 第37 條主要的修正部分, 在于增列了該條的第二項(xiàng): “會(huì)計(jì)師辦理前項(xiàng)查核簽證, 除會(huì)計(jì)師法及其它法律另有規(guī)定者外, 應(yīng)依主管機(jī)關(guān)所定之查核簽證規(guī)則辦理。[26]

八、國(guó)際組織(以歐盟為例)

有學(xué)者認(rèn)為，歐盟金融一體化主要集中在金融市場(chǎng)尤其是證券市場(chǎng)一體化與金融監(jiān)管一體化上[27]。

(一)目標(biāo)與現(xiàn)行法律制度的不足

在金融全球化的背景下，為了能夠在全球金融體系中發(fā)揮應(yīng)有的影響，歐盟在金融服務(wù)一體化方面必須實(shí)現(xiàn)兩個(gè)目標(biāo)：(1)充分發(fā)揮市場(chǎng)效率，使市場(chǎng)主體以最便捷的途徑，獲得最廉價(jià)的資金；(2)充分保護(hù)消費(fèi)者的利益[28]。

但是，上述目標(biāo)并未在歐盟證券市場(chǎng)的發(fā)展實(shí)踐中獲得充分實(shí)現(xiàn)。相較于世界上最發(fā)達(dá)的金融市場(chǎng)——美國(guó)的金融市場(chǎng)，歐洲金融市場(chǎng)的發(fā)育仍顯相對(duì)滯后，制約了歐盟經(jīng)濟(jì)的持續(xù)快速發(fā)展。體現(xiàn)在這些方面：第一，歐盟證券市場(chǎng)分割情況非常嚴(yán)重。第二，歐盟作為一個(gè)超國(guó)家組織，其立法制度復(fù)雜，法律淵源多樣，決策程序繁瑣復(fù)雜，每一項(xiàng)立法平均耗時(shí)兩年以上，加之證券市場(chǎng)發(fā)展日新月異，監(jiān)管規(guī)則難免落后于現(xiàn)實(shí)，導(dǎo)致歐盟立法機(jī)構(gòu)制定和規(guī)范證券市場(chǎng)的各種規(guī)則缺乏明確的界定和解釋，不同規(guī)定之間存在一定矛盾，各國(guó)執(zhí)行尺度也不一致。第三，歐盟各國(guó)的金融市場(chǎng)監(jiān)管體系存在較大差異，沖突頻繁。

(二)歐盟證券法一體化的發(fā)展歷程的三個(gè)階段

第一階段是1986年《統(tǒng)一歐洲法案》頒布之前，歐共體在有關(guān)證券上市交易與信息披露等有限的領(lǐng)域內(nèi)頒布了一些法令?！读_馬條約》在規(guī)定建立共同體市場(chǎng)任務(wù)時(shí)，就已經(jīng)包含了資本在內(nèi)的生產(chǎn)要素在共同體內(nèi)的流動(dòng)和自由組合的內(nèi)容。但是直到1977年7月25日，歐洲委員會(huì)才發(fā)布了《與可轉(zhuǎn)讓證券投資交易相關(guān)的歐洲行為準(zhǔn)則建議》，這是歐共體對(duì)證券市場(chǎng)一體化的標(biāo)準(zhǔn)第一次發(fā)布建議。此后，又陸續(xù)出臺(tái)了一系列指令和相關(guān)文件，主要包括與《上市說(shuō)明書(shū)指令》及兩者的修正指令《交易所上市指令》《上市公司定期信息披露指令》和兩個(gè)有關(guān)投資基金的指令。

第二個(gè)階段是1986～2000年《金融服務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》的實(shí)施。這一階段歐盟證券法處于一個(gè)全面發(fā)展的時(shí)期，在跨境提供證券投資服務(wù)、證券發(fā)行與上市、證券交易、信息披露。

交易結(jié)算以及投資者保護(hù)與成員國(guó)監(jiān)管機(jī)關(guān)之間合作等各個(gè)方面都取得了重大的突破。這一時(shí)期的法令主要有《投資服務(wù)指令》《內(nèi)幕交易指令》《投資者賠償安排指令》《上市公司主要股份變化披露指令》《支付結(jié)算終結(jié)與證券結(jié)算系統(tǒng)指令》以及投資基金的修訂指令，以及一些對(duì)舊指令修訂的指令。至此，歐洲證券市場(chǎng)初步消除了資本在各成員國(guó)之間自由流動(dòng)的障礙，歐盟證券法律體系基本形成，圍繞相互承認(rèn)、最低協(xié)調(diào)、單一執(zhí)照以及母國(guó)控制四個(gè)立法原則已大體構(gòu)建[29]起來(lái)了，但是在某些領(lǐng)域，歐盟證券法仍然尚未涉足其中。

第三階段，隨著歐元的統(tǒng)一實(shí)施與證券市場(chǎng)的飛速發(fā)展，歐盟證券法進(jìn)入全新發(fā)展時(shí)期。這一時(shí)期主要目標(biāo)是在修改、更新與完善以往法令的基礎(chǔ)上，促進(jìn)一個(gè)高度統(tǒng)一、透明、公平有序的證券市場(chǎng)的形成。最新歐盟證券立法依據(jù)其主要內(nèi)容與目的劃分，大體可以分為兩大類，一類是一體化立法，以促進(jìn)歐盟證券市場(chǎng)的一體化為其主要目標(biāo)。這類立法主要有2003年頒布的《說(shuō)明書(shū)指令》2004年頒布的《金融工具市場(chǎng)指令》2006年頒布了對(duì)其的修正案，2004年頒布的《要約收購(gòu)指令》等。另一類是市場(chǎng)保護(hù)立法，側(cè)重于解決市場(chǎng)統(tǒng)一所帶來(lái)的問(wèn)題，禁止市場(chǎng)濫用行為，確保投資者利益。其中這類法令當(dāng)中以2001年頒布的有關(guān)投資基金的指令、001年頒布的《上市與信息披露指令》2002年頒布的《金融擔(dān)保安排指令》2002年頒布的《消費(fèi)者金融服務(wù)遠(yuǎn)程營(yíng)銷指令》 2002年頒布的《適用國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則條例》2003年頒布的《市場(chǎng)濫用(內(nèi)幕交易與市場(chǎng)操縱指令》2004年頒布的《透明度指令》2006年頒布的《會(huì)計(jì)審計(jì)指令》為代表。

由于證券市場(chǎng)部分未統(tǒng)一的領(lǐng)域內(nèi)各成員國(guó)證券法制存在明顯的差異，延緩了歐盟證券市場(chǎng)一體化的進(jìn)程。針對(duì)此，2000年3 月，歐盟理事會(huì)通過(guò)了《金融服務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》，旨在通過(guò)制定新法與修訂舊法，形成一整套完備的審慎監(jiān)管法律體制，有效解決市場(chǎng)一體化與現(xiàn)代金融市場(chǎng)發(fā)展所引起的問(wèn)題，促進(jìn)歐盟統(tǒng)一金融市場(chǎng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

由于以往的證券立法程序效率低下，進(jìn)程緩慢，2000年《金融服務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》中所確定的最新證券立法任務(wù)主[30]要通過(guò)拉姆法魯西(Lamfalussy)程序所確立的四級(jí)立法程序予以完成。四級(jí)立法程序一經(jīng)采納之后便得到廣泛應(yīng)用，其后2003年的《市場(chǎng)濫用指令》2 0 0 3 年的《說(shuō)明書(shū)指令》、2004 年的《透明度指令》、2004年的《金融工具市場(chǎng)指令》以及2004年《要約收購(gòu)指令》等主要指令都是通過(guò)該程序的第一級(jí)程序所制定的。四級(jí)立法程序的充分應(yīng)用提高了立法效率，加快了立法進(jìn)程，改進(jìn)了立法質(zhì)量，從而推動(dòng)了歐盟證券法的發(fā)展，促進(jìn)了歐盟證券市場(chǎng)監(jiān)管的統(tǒng)一。

[1]參見(jiàn)信春鷹我國(guó)《證券法》的發(fā)展歷程及其修改完善。

[2]上海證券交易所法律部. 2012 年證券市場(chǎng)法治述評(píng). 證券法苑( 2013 年) 第八卷，法律出版社，2013.451

[3]官方稱之為“以公開(kāi)發(fā)行在證券交易所上市交易的股票為主線”。

[4]注冊(cè)生效不表明證監(jiān)會(huì)對(duì)股票的投資價(jià)值或者投資收益做出實(shí)質(zhì)性判斷或者保證，也不表明證監(jiān)會(huì)對(duì)注冊(cè)文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性做出保證。

[5]參見(jiàn)謝平、蔡浩儀：金融經(jīng)營(yíng)模式及監(jiān)管體制研究[M].中國(guó)發(fā)展出版社，2003.

[6]參見(jiàn)謝伏瞻：金融監(jiān)管與金融改革[M].中國(guó)發(fā)展出版社，2002.

[7]貨幣政策委員會(huì)是英格蘭銀行內(nèi)專門負(fù)責(zé)制定貨幣政策的機(jī)構(gòu)，具體制定貨幣政策，以實(shí)現(xiàn)英格蘭銀行的法定貨幣政策目標(biāo)

[8]按照英國(guó)先前的中央銀行法律制度，英格蘭銀行在很多方面必須聽(tīng)命于代表政府的財(cái)政部

[9]參見(jiàn)徐慧娟: 《淺談?dòng)?guó)金融巡視員制度與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)——兼論對(duì)我國(guó)金融監(jiān)管的借鑒，載《金融論壇》2005 年第1 期。

[10]參見(jiàn)齊樹(shù)潔主編: 《民事司法改革研究》，廈門大學(xué)出版社2000 年版，第341—349 頁(yè)。

[11]AIM Rules for Nominated Advisers，F(xiàn)ebruary 2007

[12]AIM Rules for Companies，F(xiàn)ebruary 2007

[13]AIM Disciplinary for Procedures and Appeals Handbook，F(xiàn)ebruary2007

[14]日本的規(guī)定中包括證券公司證券交易所證券業(yè)協(xié)會(huì)投資信托委托公司

[15]日本大藏省是主管日本財(cái)政、金融、稅收的最高行政機(jī)關(guān)，相當(dāng)于我國(guó)的財(cái)政部

[16]證券外務(wù)員是在外面為公司接受買賣的代表，必須進(jìn)行注冊(cè)，證券公司對(duì)其行為負(fù)責(zé)

[17]優(yōu)質(zhì)企業(yè)為短期融資而發(fā)行的無(wú)擔(dān)保證券，即CD

[18]原由《抵押證券法》規(guī)制

[19]原由《信托法》規(guī)制

[20]參見(jiàn)【日】三井秀范《一問(wèn)一答金融商品交易法》

[21]列舉出21種有價(jià)證券和4種衍生品，依不同的法律加以規(guī)范

[22]香港證監(jiān)會(huì)、香港交費(fèi)及結(jié)算所：“有關(guān)對(duì)保薦人及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)監(jiān)管的咨詢文件”

[23]香港證監(jiān)會(huì)廣證監(jiān)會(huì)發(fā)表有關(guān)監(jiān)管首次公開(kāi)招股保薦人的咨詢總結(jié)”，2012年12月，香港證監(jiān)會(huì)網(wǎng)

[24]臺(tái)灣地區(qū)《證交法》第30 條第一項(xiàng)規(guī)定: 公司募集、發(fā)行有價(jià)證券, 于申請(qǐng)審核時(shí), 除依公司法所規(guī)定記載事項(xiàng)外, 應(yīng)另行加具公開(kāi)說(shuō)明書(shū)

[25]臺(tái)灣地區(qū)《證交法》第37 條第一項(xiàng)規(guī)定: 會(huì)計(jì)師辦理第三十六條財(cái)務(wù)報(bào)告之查核簽證, 應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)之核準(zhǔn): 其準(zhǔn)則, 由主管機(jī)關(guān)定之

[26]目前我國(guó)股票發(fā)行配額制度已撤消

[27]參見(jiàn)江涌：《金融全球化與歐盟金融一體化》，載《歐洲》2002年。

[28]參見(jiàn)朱志晟：《論歐盟金融服務(wù)法中的相互認(rèn)可》，載《政治與法律》2004年第5期。

[29]比如金融服務(wù)合同訂立的方式，規(guī)范中介機(jī)構(gòu)與客戶關(guān)系的商業(yè)行為規(guī)則，公開(kāi)發(fā)行股票的義務(wù)豁免規(guī)則，營(yíng)銷與投資廣告的適用規(guī)則，各成員國(guó)監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)聯(lián)盟法的解釋與理解等方面。

[30]2000年7月，考慮到歐盟的立法機(jī)構(gòu)與各成員國(guó)立法機(jī)關(guān)、監(jiān)管機(jī)關(guān)制定并實(shí)施金融法律的速度遲緩，效率低下，歐盟財(cái)長(zhǎng)理事會(huì)設(shè)立了一個(gè)專家委員會(huì)，其主要職責(zé)在于考察歐盟證券市場(chǎng)法律規(guī)范的實(shí)施狀況，在考慮證券市場(chǎng)發(fā)展與創(chuàng)新的基礎(chǔ)上提出高效、及時(shí)的證券立法程序。

李天舒，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院14級(jí)本科生，法學(xué)14-3班，學(xué)號(hào)為2014311792。