上海與香港兩地有關(guān)關(guān)聯(lián)人士范圍差異的研究

胡述鋒

（100031 華電國際電力股份有限公司證券融資部 北京）

上海與香港兩地有關(guān)關(guān)聯(lián)人士范圍差異的研究

胡述鋒

（100031 華電國際電力股份有限公司證券融資部 北京）

交易對方是否構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士,是確定一項是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的前提條件。如果交易對方不構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士，那么一項交易的處理程序可能會簡單很多?，F(xiàn)在，在香港和上海兩地上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)人士的界定有相同之處，也存在諸多差異。下面就根據(jù)香港聯(lián)合交易所上市規(guī)則（“港交所規(guī)則”）和上海證券交易所股票上市規(guī)則（“上交所規(guī)則”）的有關(guān)規(guī)定，介紹一下兩地對關(guān)聯(lián)人士范圍界定的差異。

差異一：被認定為關(guān)聯(lián)人士的持股比例標準不一樣

港交所規(guī)則規(guī)定在上市公司層面被認定為關(guān)聯(lián)人士的持股比例為10%，即關(guān)聯(lián)人士必須是有權(quán)在上市公司股東大會上行使或控制行使10%或以上投票權(quán)的主要股東（Substantial Sharehoder）。而這一門檻在上交所規(guī)則的要求中被降低為持股5%。根據(jù)上交所規(guī)則的要求，不管是法人還是自然人，只要持有一個上市公司5%以上的股份，就會被認定為上市公司的關(guān)聯(lián)人士。以此規(guī)定來看，上交所規(guī)則所包括的股東關(guān)聯(lián)人士要更多一些。

差異二：港交所規(guī)則中，控股子公司也有可能構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士

根據(jù)港交所規(guī)則的規(guī)定，一家可以被上市公司合并報表的非全資子公司有可能成了整個上市公司的關(guān)聯(lián)人。港交所規(guī)則的具體規(guī)定是：發(fā)行人層面的關(guān)連人士可在該附屬公司的股東大會上個別或共同行使10%或以上的表決權(quán)；該10%水平不包括該關(guān)連人士透過上市發(fā)行人持有該附屬公司的任何間接權(quán)益。舉例說明，例如上市公司A的一個主要股東X，在A公司持有15%的股份，同時在A的控股子公司B里也持有10%以上的股份，這時B公司及B公司的子公司就都變成整個A上市公司的關(guān)聯(lián)人士。

而上交所規(guī)則則沒有這種規(guī)定。只要一個子公司可以被上市公司合并報表，這個子公司就成為上市公司的一部分，不會在同時構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人士。

差異三：子公司層面的關(guān)聯(lián)人士范圍不同

根據(jù)港交所規(guī)則的規(guī)定，任何子公司層面的主要股東（即持有10%以上股份的股東）、及子公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員都是上市公司的關(guān)聯(lián)人。例外的情況是此項不適用于“非重大附屬公司”。而“非重大附屬公司”則是指一家附屬公司，其總資產(chǎn)、盈利及收益相較于上市發(fā)行人集團而言均符合以下條件：(a)最近三個財政年度（或如涉及的財政年度少于三年，則由該附屬公司注冊或成立日開始計算）的有關(guān)百分比率每年均少于10%；或(b)最近一個財政年度的有關(guān)百分比率少于5%。港交所上市規(guī)則不僅將子公司的主要股東列為關(guān)聯(lián)人士，子公司層面的管理層同樣也是上市公司的關(guān)聯(lián)人士。當然，為了減少關(guān)聯(lián)人士的范圍，港交所同時給出了不被視為關(guān)聯(lián)人士的具體標準。

與此相對應(yīng)的上交所規(guī)則的規(guī)定是“對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等”構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人。上交所規(guī)則只規(guī)定了子公司層面的持有10%以上股份的股東，而將子公司層面的管理層直接排出在關(guān)聯(lián)人士的范圍之外。另外，對于如何判斷一個子公司是“有重要影響的控股子公司”，上交所規(guī)則也沒有一個具體的標準。

差異四：作為關(guān)聯(lián)人士的管理層的范圍也不同

港交所規(guī)則規(guī)定，關(guān)聯(lián)人士是指“上市發(fā)行人或其任何附屬公司的董事、最高行政人員”以及“中國發(fā)行人或其任何附屬公司的監(jiān)事”。從此項規(guī)定可以看出，港交所規(guī)則所關(guān)注的關(guān)聯(lián)人士包括上市公司及上市公司子公司層面的管理層，雖然前面也介紹有例外情況，但整體來看，港交所規(guī)則關(guān)注的焦點是從上市公司層面向下延伸，即延伸到子公司層面。

而上交所規(guī)則的規(guī)定是除了上市公司層面的管理層之外，“直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織的董事、監(jiān)事和高級管理人員”也屬于上市公司的關(guān)聯(lián)人。上交所規(guī)則關(guān)注的焦點是上市公司股東法人的管理層，是從上市公司的層級向上延伸。這正好與港交所規(guī)則所關(guān)注的方向是相反的。

差異五：從時間角度對關(guān)聯(lián)人士進行界定而產(chǎn)生差異

港交所規(guī)則的規(guī)定是“過去12個月曾任上市發(fā)行人或其任何附屬公司董事的人士”構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)人。這里僅對過去12個月進行了規(guī)定，并且范圍也僅限于自然人。而上交所規(guī)則也對過去12個月進行了規(guī)定，但是界定的范圍不僅限于董事，其他監(jiān)事、高級管理人員以及相關(guān)的法人都被包括在內(nèi)。不止于此，上交所規(guī)則更進一步規(guī)定“未來的12個月內(nèi)”有可能成為上市公司關(guān)聯(lián)人的自然人和法人將提前被視為上市公司的關(guān)聯(lián)人。上交所規(guī)則超前預(yù)判了未來的事項，這樣的要求明顯嚴于港交所規(guī)則的規(guī)定。

差異六：對關(guān)聯(lián)人近親屬范圍界定的差異

香港上市規(guī)則規(guī)定的近親屬的范圍包括：“直系家屬”、“家屬”和“親屬”三個層次。其中，“直系家屬”是指其配偶，其本人（或其配偶）未滿18歲的（親生或領(lǐng)養(yǎng)）子女或繼子女?！凹覍佟钡姆秶鷦t是指與其同居儼如配偶的人士，或其子女、繼子女、父母、繼父母、兄弟、繼兄弟、姊妹或繼姊妹。在“家屬”這個層面，港交所規(guī)則將配偶的范圍擴大，認為“與其同居儼如配偶的人士”也是家屬。這算是對事實婚姻的認可，即不管是否已經(jīng)與對方領(lǐng)取了結(jié)婚證，只要大家認為他們是“儼如配偶”的一家人，這位沒有領(lǐng)取結(jié)婚證書的同居人士也會被認定為上市公司的關(guān)聯(lián)人士。這里的子女應(yīng)當被理解為已滿18歲的成年子女，如果是未滿18歲的話，則直接被劃到“直系家屬”的范圍內(nèi)?！坝H屬”則是指關(guān)連人士的配偶父母、子女的配偶、兄弟姊妹的配偶、配偶的兄弟姊妹、祖父母、外祖父母、孫及外孫、父母的兄弟姊妹及其配偶、堂兄弟姊妹、表兄弟姊妹及兄弟姊妹的子女。通過這三個層次的規(guī)定，幾乎把一位上市公司管理層的上下五代人全部囊括。

在上交所規(guī)則當中，有關(guān)規(guī)定相對要簡單一點，概括稱為“關(guān)系密切的家庭成員”，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。上交所規(guī)則中基本是按照上市公司管理層上下三代人的標準來界定的。祖父母及孫子女這兩代人都是不屬于關(guān)聯(lián)人范圍內(nèi)。在配偶這個層級中，沒有規(guī)定“儼如配偶”的人士，所以假如男女雙方雖然長期同居，但只要雙方?jīng)]有領(lǐng)取結(jié)婚證書，都不會被認定為上市公司的關(guān)聯(lián)人，這與內(nèi)地不認可事實婚姻的原則保持一致。在子女這個層面上，上交所規(guī)則沒有明確規(guī)定“未滿18歲的子女”如何對待。另外，上交所規(guī)則中將子女配偶的父母列為“關(guān)系密切的家庭成員”，這一層關(guān)系是港交所規(guī)則中所沒有列舉到的。

綜上所述，港交所規(guī)則和上交所規(guī)則對關(guān)聯(lián)人士的規(guī)定各有優(yōu)劣。港交所規(guī)則較為詳細，不僅規(guī)定了自然人和法人兩類關(guān)聯(lián)人，還規(guī)定了上市公司層面的關(guān)聯(lián)人及子公司層面的關(guān)聯(lián)人，以及與之相關(guān)的聯(lián)系人。特別是對各專業(yè)名詞給出了詳細的界定，便于上市公司執(zhí)行。上交所規(guī)則對關(guān)聯(lián)人的分類相對簡單，僅分為自然人和法人兩類，但這并不意味著對關(guān)聯(lián)人士范圍的界定就是寬松的，實際上在某些方面上交所規(guī)則結(jié)合內(nèi)地的實際情況，對關(guān)聯(lián)人士范圍的界定比港交所規(guī)則更嚴格，例如持有5%以上股份的股東就被列為上市公司的關(guān)聯(lián)人，另外，上交所規(guī)則還特別將上市公司股東層面的管理層列為關(guān)聯(lián)人士。

所以，兩地的上市規(guī)則應(yīng)相互借鑒，取長補短，共同吸收多方市場參與主體的意見，本著既能減輕上市公司的運作成本又能維護各方利益的原則，不斷地完善相關(guān)規(guī)定。目前階段，作為在兩地上市的公司，具體操作時必須按照從嚴的原則來遵守和執(zhí)行兩地的上市規(guī)則。相信隨著兩地的交流與融合，上海與香港兩地上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)人士范圍的界定將日趨相同，從而更好的維護所有市場參與者的利益。