淺談我國企業(yè)管理層收購的法律規(guī)制問題

劉 昊

（116001 原沈陽軍區(qū)航務軍事代表辦事處 北京）

淺談我國企業(yè)管理層收購的法律規(guī)制問題

劉 昊

（116001 原沈陽軍區(qū)航務軍事代表辦事處 北京）

管理層收購，是指企業(yè)管理者通過自有資金或外部融資，收購所在公司股份，實現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)由大股東轉(zhuǎn)移到管理者手中的行為，它作為一種新的公司治理模式，是對傳統(tǒng)公司治理結(jié)構(gòu)的揚棄，對于解決企業(yè)內(nèi)部的激勵機制問題、降低企業(yè)所有者與經(jīng)營者之間的代理成本、完善公司的治理結(jié)構(gòu)均有積極作用。筆者認為管理層收購是國際經(jīng)濟發(fā)展的趨勢，法律所要做的就是通過制度構(gòu)建，為該制度效用最大化的發(fā)揮創(chuàng)造良好的外部環(huán)境；通過對管理層收購的理論基礎、中西方制度的比較分析，結(jié)合收購實踐中所出現(xiàn)的問題，提出我國管理層收購法律完善的建議。

管理層收購；法律規(guī)制；信托融資

管理層收購有利于避免國有資產(chǎn)的流失，有助于擴大國有資產(chǎn)的規(guī)模．增加國有資產(chǎn)的價值。當然，管理層收購也帶來諸多問題。特別是我國中小企業(yè)管理層收購的問題更加嚴重，但是其最核心、最嚴重的問題是定價要素。因此，研究我國中小企業(yè)管理層收購定價問題，提出解決對策，使中小企業(yè)管理層收購合理定價，對我國中小企業(yè)的發(fā)展具有重要的意義。

一、管理層收購的理論概述

1.代理人成本理論

代理成本是指由代理人的短期行為、控制行為以及利用各種手段從公司獲取財富，而發(fā)生的最終要由全體股東承擔的成本。公司所有者和經(jīng)營者之間存在委托關系，而二者目標利益的非一致性和信息的不對稱性，所有者除了支付給管理者正常的工資外，還要承擔后者為了實現(xiàn)自身利益最大化而以公司利益為代價的風險，為了防止管理者運用經(jīng)營決策權(quán)惡意損害公司利益的行為，將所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)合二為一，將公司命運和管理層的收益直接聯(lián)系在一起，構(gòu)成對分權(quán)導致的代理成本過大的一種矯正。

2.防御剝奪理論

防御剝奪理論以阿爾欽等發(fā)展起來的企業(yè)理論為基礎，認為管理層對企業(yè)的投資最容易受到其他利益主體(如股東)的剝奪，為了防止投資收益被侵占，管理層就有可能激勵自己成為投資收益的完全獲取者。管理層在企業(yè)當中具有“唯一性”，其投資和收益很容易被股東、雇員等其他利益主體剝奪，而且要衡量這部分利益本身成本很高，所以對于報酬的分配就非常容易產(chǎn)生分歧，因此，為了防止自己的專用投資被剝奪，管理層有足夠的動機成為自己投資收益的完全獲得者，而管理層收購就是管理層防止自我投資收益被侵占的有效手段。

3.法學視角下管理層收購透視

管理層收購時公司的高級管理人員對本公司股份的一種收購行為，這不同于傳統(tǒng)的管理者之外的投資者與股東之間的收購行為，是對傳統(tǒng)股權(quán)收購的一種顛覆和沖擊，它造成了對股份公司中兩權(quán)分離的一種叛逆和背離，基于此，我們是應當持有絕對排斥抑或有所規(guī)制和保留的積極回應呢？

筆者認為，從公司治理和績效目標的實現(xiàn)上看，管理層收購是具有一定合理性的。管理層收購的后果必然導致所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)兩權(quán)合一，管理層既享有公司所有權(quán)又享有經(jīng)營權(quán)，股份公司實行兩權(quán)分離的必然后果是，公司必須設立精細的治理結(jié)構(gòu)以達到所有者和經(jīng)營者之間力量的均衡，并通過制度的設計對管理者進行強有力的監(jiān)督，促使其履行忠實和注意義務，隨之而來的是較高的治理成本；而管理者由于不享有公司主權(quán)，不能分享公司利潤，竭盡全力實現(xiàn)公司利益最大化的結(jié)果，只能是增加股東的利益而損害自身利益，因此，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的天然沖突和不可調(diào)和的特性決定了：無論公司運用多么巧妙和完美的制度設計來約束管理人員的行為，都不可能阻止經(jīng)營人員通過違反章程或法律的行為來實現(xiàn)個人利益最大化，在此種情況下，雖然股東具有公司的所有人身份，但其在管理和控制公司事務、規(guī)范經(jīng)營者行為方面的作用都是有限的，這將對公司績效的最大化造成阻礙。

然而，管理層收購的出現(xiàn)通過經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)的統(tǒng)一就能很好解決公司過度分權(quán)導致治理成本過大這一難題，由于管理層變成了所有者，公司的生死存亡將直接與管理層的利益捆綁掛鉤。因此，管理層必將勤于經(jīng)營、盡責盡力，相應地也就減少了治理成本，增加了公司收益。

三、我國管理層收購的制度構(gòu)現(xiàn)狀及完善對策

我國管理層收購的制度構(gòu)建和現(xiàn)實的運作中存在著收購主體正當性、相關人的利益難以維護和信息披露不健全等多方面的問題，結(jié)合西方先進經(jīng)驗，結(jié)合我國現(xiàn)實，可從以下幾方面予以完善：

1.信托融資——MBO的融資出路

面對當前我國在民間借貸和向金融機構(gòu)借貸等方面的多重阻礙，引入信托機制是收購主體進行融資的一種合理選擇。

依照我國《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》的規(guī)定，信托公司具有資金信托的業(yè)務，即委托人基于對信托投資公司的信任，將自己合法擁有的資金委托給信托投資公司，由后者按照委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定的目的管理、運用和處分的行為，在信托關系中，信托公司是社會公眾將自有資金交由其代為管理運用的受托人，具有融資的功能，而處分權(quán)限就包括投資的方式。因此，信托公司作為收購主體的資格在法律上是可行的：管理層可與信托公司簽訂一個有關收購股權(quán)的信托計劃，由信托公司將該計劃向社會公布，吸收有興趣的社會公眾參與投資，并運用籌集到的資金收購股權(quán)；在收購成功后，股權(quán)作為質(zhì)押物由信托公司持有，以股權(quán)分紅還貸，直至貸款還清為止，股權(quán)歸還給管理層。

2.逐步建立股權(quán)收購的市場競價機制

市場經(jīng)濟條件下，MBO不應當是一種企業(yè)改革下對管理層等有關人員的一種激勵，其價格也不應當由行政機構(gòu)來確定，防止投機主義的方式之一就是將市場競價機制引入MBO，唯有如此，才能體現(xiàn)中股權(quán)的真正價值，由于我國目前還沒有專門的法律規(guī)范作為制度支撐，現(xiàn)有的股權(quán)定價往往是管理層運用信息優(yōu)勢暗箱操作的結(jié)果，股權(quán)價格合理與否無從判斷，為了防止國有資產(chǎn)的流失，應當在嚴格遵守不低于凈資產(chǎn)額的前提下，逐步引進市場競價機制，通過法律對競價規(guī)則予以細化。

3.完善信息公開機制

收購開始前，公告收購的決定、價格、數(shù)目等關鍵信息，同時也要公開目標公司的股東，以及管理層的相關數(shù)據(jù)。整個收購過程要保持信息的流動性，完成收購后也要對于結(jié)構(gòu)改制計劃等操作計劃繼續(xù)公開給相關人士。我國《公司法》、《證券法》等相關法律部門應建立嚴格信息披露制度，擴大披露信息的范圍。如要求管理層提供收購原因、收購價格、收購價格的確定依據(jù)及收購資金的來源等信息，同時加強各方信息披露義務。

[1]趙丹丹.我國中小企業(yè)管理層收購定價問題研究[J].科技視界，2013（36）：302.

[2]趙丹丹,孫長江.我國中小企業(yè)管理層收購定價影響因素實證研究[J].