全面放開二孩后女性就業(yè)歧視問題法律對(duì)策研究

高 磊 彌天昊 婁 真

中國礦業(yè)大學(xué)(北京)文法學(xué)院，北京 100083

全面放開二孩后女性就業(yè)歧視問題法律對(duì)策研究

高 磊 彌天昊 婁 真

中國礦業(yè)大學(xué)(北京)文法學(xué)院，北京 100083

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和女性受教育程度的提高，女性在職場(chǎng)中扮演著日益重要的角色。然而，女性在就業(yè)中受歧視現(xiàn)象依然不減，并隨著二孩政策的開放持續(xù)走高和加劇。本文以發(fā)放調(diào)查問卷的形式，以二孩政策的開放和實(shí)行為背景，深入、多方面地對(duì)女性在就業(yè)方面受到的歧視與干擾進(jìn)行調(diào)查，從而提出切實(shí)可行的計(jì)劃，從法律、制度、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等多個(gè)方面對(duì)婦女的合法勞動(dòng)權(quán)益提供保障。

就業(yè)歧視；女性勞動(dòng)權(quán)益；全面二孩；女性生育權(quán)

一、背景

(一)計(jì)劃生育政策不足以解決當(dāng)今社會(huì)問題

自20世紀(jì)70年代初我國實(shí)行計(jì)劃生育政策以來，經(jīng)過四十多年的時(shí)間，大大減輕了人口過快增長對(duì)資源環(huán)境帶來的壓力，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展。但在計(jì)劃生育政策和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的共同推動(dòng)下，我國人口形勢(shì)發(fā)生了巨大變化，生育政策的“副作用”逐漸顯現(xiàn)，人口結(jié)構(gòu)問題和家庭發(fā)展問題尤為突出——生育水平長期走低、老齡化加速推進(jìn)、未來勞動(dòng)力短缺、出生性別比長期失衡，這一系列人口問題已經(jīng)成為困擾我國未來社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潛在制約因素。生育政策直接影響的是婦女生育率和出生人口，也影響著婦女在就業(yè)中遇到的產(chǎn)假、生育保險(xiǎn)、養(yǎng)老等一系列涉及婦女平等就業(yè)權(quán)等問題。

在這其中有一突出問題急需解決，那就是家庭發(fā)展能力不足，獨(dú)生子女家庭的風(fēng)險(xiǎn)較高。持續(xù)走低能快速弱化。家庭視角下的獨(dú)子老齡化甚至空巢老齡化導(dǎo)致家庭養(yǎng)老功能嚴(yán)重弱化，數(shù)以百萬計(jì)的失獨(dú)父母他們的養(yǎng)老危機(jī)已經(jīng)提上議事日程。中國的少子化、獨(dú)子化甚至無子化是，這一趨勢(shì)與社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相結(jié)合，呈現(xiàn)了家庭關(guān)系簡單化，家庭所承擔(dān)的部分功在一胎化政策的主導(dǎo)下產(chǎn)生的。家庭結(jié)構(gòu)的單一化，使得獨(dú)生子女對(duì)父母的養(yǎng)老壓力增大，加上我國的人口老齡化趨勢(shì)日趨明顯，實(shí)行全面開放二孩政策符合我國社會(huì)發(fā)展的要求。

(二)全面開放二孩政策帶來的新壓力

二孩政策是中國實(shí)行的一種和計(jì)劃生育政策相對(duì)應(yīng)的生育政策。2015年10月29日，中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第五次全體會(huì)議決定中國全面實(shí)施一對(duì)夫婦可生育兩個(gè)孩子政策。二孩政策帶給我們家庭結(jié)構(gòu)合理化、拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)等重要作用的同時(shí)，對(duì)于職場(chǎng)女性的就業(yè)來說，對(duì)于她們的入職、升職造成了一定的影響。女性作為生育主體，職業(yè)發(fā)展對(duì)生育的影響必需考慮。生育的機(jī)會(huì)成本已經(jīng)成為影響現(xiàn)代生育決策和生育行為的重要因素。用工單位通常會(huì)認(rèn)為，雇用女性勞動(dòng)者會(huì)花費(fèi)的勞動(dòng)成本。在生養(yǎng)孩子方面要占用女性大量的時(shí)間和精力，因此在這一期間，女性勞動(dòng)者沒有辦法全身性的投入工作。在過去國家實(shí)行獨(dú)生子女政策時(shí)，有些單位就不愿意招錄女性；在全面二孩國家政策推行實(shí)施后，女性勞動(dòng)者休產(chǎn)假的時(shí)間會(huì)更多，用工單位更加不會(huì)聘用女性勞動(dòng)者，這對(duì)女性勞動(dòng)者就業(yè)帶來了很大挑戰(zhàn)。

(三)保障婦女就業(yè)不受歧視符合我國法律規(guī)定

我國《勞動(dòng)法》第十二條規(guī)定，勞動(dòng)者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視；第十三條：婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時(shí)，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，《促進(jìn)就業(yè)法》、《婦女權(quán)益保障法》也有此方面的規(guī)定。在保護(hù)女性就業(yè)平等權(quán)利方面，我國的法律法規(guī)并沒有特別嚴(yán)格的規(guī)范，原則性的法律條文較多，落實(shí)的情況并不樂觀。

就此現(xiàn)象，筆者從現(xiàn)行法律、生育政策以及社會(huì)現(xiàn)狀角度出發(fā)，以全面開放二孩政策后女性就業(yè)歧視問題現(xiàn)狀為依托，為切實(shí)保障全面開放二孩后女性就業(yè)權(quán)益的保障提供了切實(shí)可行的方法。

二、保護(hù)女性就業(yè)平等權(quán)利的法律對(duì)策

(一)完善陪產(chǎn)假制度，平衡兩性生育成本

根據(jù)各省份出臺(tái)的最新的計(jì)生條例，除云南、河南兩省男性陪產(chǎn)假可達(dá)1個(gè)月，其余省份均規(guī)定7至25天不等的陪產(chǎn)假或護(hù)理假。相比之下，女職工在98天產(chǎn)假基礎(chǔ)上，根據(jù)新修改的《人口與計(jì)劃生育法》，符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長生育假的獎(jiǎng)勵(lì)或者其他福利待遇，生育假一般為30天，也就是說，大部分的女職工可以獲得128天的產(chǎn)假，兩者相差懸殊，在市場(chǎng)化的當(dāng)今社會(huì)，用工單位普遍追求利潤最大化，而人力成本無疑是重要部分，僅從產(chǎn)假方面，夫妻均工作的家庭生育子女的時(shí)間壓力幾乎完全落在女性身上，在128天的時(shí)間里，女性職工本身擁有的市場(chǎng)資源、信息、工作環(huán)境都可能發(fā)生變化，其極有可能需要重新學(xué)習(xí)和積累工作經(jīng)驗(yàn)，更有可能她的職位被替代、機(jī)會(huì)流失；而男性在7至25天的休假中，其本身的工作并不會(huì)發(fā)生太大變化，工作連續(xù)性、持久性更有保障，因而用人單位無疑更愿意選擇男性、把更好的資源給予男性職工。尤其是在全面放開二孩后，這樣的性別歧視將會(huì)更加明顯。一個(gè)家庭生育子女是夫妻二人共同的責(zé)任，女性生育后，無論是身體還是心理都發(fā)生了巨大的變化，自己需要調(diào)整、修養(yǎng)，照顧嬰兒的同時(shí)，也需要丈夫的陪伴和照顧，從而獲得心理和身體的安慰，這不僅有利于女性健康，嬰幼兒成長、家庭幸福，還對(duì)社會(huì)和諧穩(wěn)定有著積極地作用。因此生育成本不應(yīng)由女性獨(dú)自承擔(dān)，而應(yīng)由整個(gè)家庭乃至社會(huì)共同負(fù)擔(dān)，增加男性的陪產(chǎn)假，使兩性產(chǎn)假相同或平衡，應(yīng)是當(dāng)今社會(huì)狀況下減少性別歧視的選擇。

(二)改革生育保險(xiǎn)制度，減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，增加男性生育護(hù)理津貼

如今，企業(yè)的運(yùn)營壓力加大，企業(yè)的營利性質(zhì)使得企業(yè)為了逃避女性勞動(dòng)者的生育保險(xiǎn)，而尋找各種理由拒絕雇用女性員工。目前，我國的生育保險(xiǎn)仍然完全由企業(yè)來負(fù)擔(dān)，這樣是存在不合理性的。生育保險(xiǎn)制度的實(shí)施本是為女性勞動(dòng)者謀福利的，但現(xiàn)在卻成為限制女性享有就業(yè)平等權(quán)的重要因素。為此，應(yīng)該盡快地推行生育保險(xiǎn)制度改革：其一，對(duì)現(xiàn)有的生育保險(xiǎn)制度進(jìn)行改革，將其改為由國家、企業(yè)、個(gè)人三個(gè)方面共擔(dān)的模式。這樣減輕了企業(yè)的負(fù)擔(dān)，對(duì)女性平等就業(yè)也有促進(jìn)作用，加強(qiáng)了國家和社會(huì)對(duì)女性勞動(dòng)者權(quán)利的保護(hù)和責(zé)任承擔(dān)，將個(gè)人納入這一模式也擴(kuò)大了該保險(xiǎn)實(shí)施范圍的廣度，有效地改善了女性就業(yè)面臨的現(xiàn)狀。其二，在職工生育保險(xiǎn)中增加男性護(hù)理津貼，把男性帶薪護(hù)理假列入社會(huì)統(tǒng)籌，費(fèi)用的統(tǒng)一征繳和發(fā)放均由生育保險(xiǎn)管理部門統(tǒng)一管理，這是與增加男性陪產(chǎn)假相配套的生育保險(xiǎn)制度完善措施，從而可以提高女性生育中男性的參與度，一定程度上可以實(shí)現(xiàn)女性勞動(dòng)者與男性勞動(dòng)者在雇傭中的平等，消除企業(yè)對(duì)女性的歧視。

(三)增建公共基礎(chǔ)服務(wù)設(shè)施，在企業(yè)推廣母嬰室、日托中心

生育對(duì)于家庭、社會(huì)都有著十分重要的影響，女性一次完整的孕產(chǎn)期包括孕期、產(chǎn)期和哺乳期，一般長達(dá)22個(gè)月，在這段時(shí)間里，女性職工通常難以專心工作，照顧新生兒和密集型喂養(yǎng)都耗費(fèi)了大量的時(shí)間和精力，影響著企業(yè)對(duì)女性職工工作的評(píng)價(jià)，使得更多家庭選擇由母親暫時(shí)辭去工作，專心照顧孩子，使得用工單位可能面臨重新培養(yǎng)一位職工接替工作崗位，增加了成本，也就不可避免的出現(xiàn)了性別歧視，全面放開二孩后，不曾生育的年輕女性，未來可能出現(xiàn)兩次這樣的狀況，無疑不利于女性的職業(yè)發(fā)展，就業(yè)中的性別歧視也只能更加嚴(yán)重。面對(duì)這樣的情況，政府應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，為未來可能出現(xiàn)更多的孕期、哺乳期、新生兒職業(yè)母親提供便利，增建公共基礎(chǔ)設(shè)施，企業(yè)也應(yīng)主動(dòng)擔(dān)負(fù)起社會(huì)責(zé)任，與政府共同出資，在工作場(chǎng)所設(shè)立日托中心，母嬰室，配備專業(yè)的嬰幼兒保姆，使得職業(yè)母親可以帶著孩子上班，解決女職工在哺乳、照顧孩子方面的需求?！杜毠趧?dòng)保護(hù)特別規(guī)定》中也規(guī)定了女職工較多的用人單位應(yīng)當(dāng)建立女性勞動(dòng)者的衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等設(shè)施，以解決女性勞動(dòng)者在這一方面的困難。在全面放開二孩后，更應(yīng)該將這項(xiàng)規(guī)定落到實(shí)處，但是根據(jù)我國目前的狀況，應(yīng)將建立日托中心的成本在政府、社會(huì)、企業(yè)和職工中合理分配，推動(dòng)其快速普及，將工作場(chǎng)所帶日托中心普遍化，切實(shí)保障女性的勞動(dòng)權(quán)益，有孩子在身邊，女職工也可以更加專心、放心的工作，提高工作效率，同時(shí)，完善企業(yè)的福利設(shè)施也可以吸引高素質(zhì)的女性人才，減少女性的就業(yè)歧視。

(四)完善反就業(yè)歧視的法律法規(guī)，增加反歧視措施

保障女性勞動(dòng)權(quán)益首要的是要保護(hù)女性就業(yè)平等權(quán)，這是保障女性勞動(dòng)權(quán)益的第一步，現(xiàn)今國家應(yīng)該盡快出臺(tái)一部《反就業(yè)歧視法》或者對(duì)現(xiàn)行《勞動(dòng)法》《就業(yè)促進(jìn)法》《婦女權(quán)益保障法》等進(jìn)行修改，明確相關(guān)規(guī)定，增強(qiáng)法律法規(guī)的可操作性，在維權(quán)程序上也要做出配套的改進(jìn)。

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C913.2；C913.68

：A

：2095-4379-(2017)26-0097-03

高磊，女，河北張家口人，中國礦業(yè)大學(xué)(北京)文法學(xué)院，法學(xué)專業(yè)本科生；彌天昊，女，河南新鄉(xiāng)人，中國礦業(yè)大學(xué)(北京)文法學(xué)院，法學(xué)專業(yè)本科生；婁真，男，山東諸城人，中國礦業(yè)大學(xué)(北京)文法學(xué)院，法學(xué)專業(yè)本科生。