國(guó)際私法角度的法律規(guī)避問(wèn)題研究

許 珂

貴州民族大學(xué)，貴州 貴陽(yáng) 550025

國(guó)際私法角度的法律規(guī)避問(wèn)題研究

許 珂

貴州民族大學(xué)，貴州 貴陽(yáng) 550025

法律規(guī)避問(wèn)題歷來(lái)都是理論界關(guān)注的重點(diǎn)。如何解決法律規(guī)避問(wèn)題一直都是理論界討論的熱門話題。特別是當(dāng)今社會(huì)，國(guó)家間的交往越來(lái)越密切，各國(guó)法律的規(guī)定各具特色。在眾多的法律之中尋找一個(gè)良好的平衡點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)利益平衡，對(duì)于國(guó)際社會(huì)的發(fā)展具有重要意義。

國(guó)際私法；法律規(guī)避；連接點(diǎn)

一、法律規(guī)避的含義

法律規(guī)避有兩種含義，包括廣義和狹義。法律規(guī)避不僅僅體現(xiàn)在法律適用的這一方面，法律規(guī)避的概念不能僅僅從一個(gè)方面去看待它。它包含多了角度。廣義的法律規(guī)避包括：管轄階段的規(guī)避、法律適用階段的規(guī)避和判決階段的規(guī)避。狹義的法律規(guī)避適用的階段范圍較窄，不包括管轄階段和判決階段。

除此之外，國(guó)際私法上的法律規(guī)避的要求不同于國(guó)內(nèi)法的法律規(guī)避的要求。沖突規(guī)范是當(dāng)事人選擇適用哪一國(guó)法律的連接點(diǎn)。而國(guó)內(nèi)法的法律規(guī)避是不能夠通過(guò)改變連接點(diǎn)所指向的事實(shí)的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的。在處理法律適用問(wèn)題上，連接因素是適用某一法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的根據(jù)。住所、國(guó)籍、契約締結(jié)地及婚姻舉行地等都屬于連接因素。法律關(guān)系適用的法律根據(jù)這些聯(lián)系因素來(lái)確定。連接因素改變了，適用的準(zhǔn)據(jù)法也要隨之發(fā)生改變。

法律規(guī)避的實(shí)質(zhì)，就是運(yùn)用現(xiàn)有各國(guó)之間的法律漏洞，通過(guò)國(guó)際上制定的規(guī)則和國(guó)際條文，來(lái)擺脫對(duì)自己不利的法律的規(guī)制，去尋找對(duì)自己有利的法律的保護(hù)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)自己所要追求的價(jià)值，實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化。

二、法律規(guī)避的效力

目前理論界關(guān)于法律規(guī)避的效力問(wèn)題主要有以下幾種觀點(diǎn)：法律規(guī)避無(wú)效說(shuō)、法律規(guī)避有效說(shuō)以及法律規(guī)避折中說(shuō)。其中，法律規(guī)避無(wú)效說(shuō)認(rèn)為，“任何規(guī)避法律的行為都應(yīng)該受到法律的批判，由此所作出的行為都是無(wú)效的行為。任何人都不能挑戰(zhàn)法律的權(quán)威，法律是一切不合法行為的有效打擊武器”。在實(shí)踐中，外國(guó)法規(guī)避行為是否有效，不同國(guó)家的法律是不同的。主要有以下幾點(diǎn)：

(一)沒(méi)有直接規(guī)定法律規(guī)避的效力。這種做法在英美國(guó)家表現(xiàn)的比較明顯，英美國(guó)家在法律中沒(méi)有對(duì)此類問(wèn)題的規(guī)定。

(二)只規(guī)定規(guī)避本國(guó)法無(wú)效。1891，瑞士頒布了《瑞士民事關(guān)系法》，規(guī)定當(dāng)事人不得締結(jié)婚姻，以規(guī)避瑞士共和國(guó)的婚姻法。

(三)禁止規(guī)避本法和外國(guó)法。目前許多國(guó)家都不太贊成這種做法。1966，《葡萄牙民法典》(第二十一)作了一般規(guī)定，即故意創(chuàng)造新的法律事實(shí)并回避應(yīng)適用的法律是無(wú)效的。

我國(guó)《民法通則》中沒(méi)有與法律規(guī)避問(wèn)題相關(guān)的條文。只對(duì)于嚴(yán)重違背我國(guó)國(guó)家利益和民族利益的行為以及嚴(yán)重與我國(guó)的法律精神不想符合的行為才予以否認(rèn)，不承認(rèn)其行為的效力。對(duì)于那些沒(méi)有涉及國(guó)家利益和民族利益，以及沒(méi)有與國(guó)家基本的價(jià)值取向相違背的行為，我國(guó)法律沒(méi)有涉及。

三、我國(guó)法律規(guī)避問(wèn)題解決

(一)立法方面

目前，我國(guó)只在部分法律條文中對(duì)于嚴(yán)重違背我國(guó)國(guó)家利益和民族利益的行為以及嚴(yán)重與我國(guó)的法律精神不想符合的行為進(jìn)行了相關(guān)的規(guī)定，表現(xiàn)出了我國(guó)關(guān)于法律規(guī)避如何解決這一問(wèn)題沒(méi)有很好的法律體系加以監(jiān)督，這方面的法律沒(méi)有形成體系化。針對(duì)這個(gè)問(wèn)題，我國(guó)需要從兩個(gè)方面著手。一是加強(qiáng)相關(guān)方面的立法，完善我國(guó)的法律法規(guī)體系，使法律規(guī)避問(wèn)題在我國(guó)能夠“有法可依”。只有這樣，法律適用者才能有處理和解決法律規(guī)避問(wèn)題的能力，否則只能任由當(dāng)事人利用法律的漏洞來(lái)挑戰(zhàn)法律的威嚴(yán)。二是制定國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法。

(二)司法方面

法律規(guī)避在我國(guó)法律制度中確立較晚。然而法律規(guī)避在實(shí)踐中操作是比較復(fù)雜的，包括對(duì)當(dāng)事人行為的定性和當(dāng)事人主觀意識(shí)的認(rèn)定，對(duì)于審判工作來(lái)說(shuō)，需要消耗大量的人力和物力。因此，我們一方面要完善相關(guān)法律法規(guī)，另一方面要提高司法隊(duì)伍的法律素養(yǎng)。對(duì)于國(guó)際私法領(lǐng)域的連接點(diǎn)可以進(jìn)行明確的分類，對(duì)連接點(diǎn)進(jìn)行軟化處理，針對(duì)不同的法律關(guān)系，可以進(jìn)行確定不同的連接點(diǎn)。對(duì)于連接點(diǎn)較多的，可以多加以限制；對(duì)于連接點(diǎn)較少的，可以多增加幾個(gè)。在司法實(shí)踐中，司法工作人員要提高自己的法律素養(yǎng)，通過(guò)對(duì)現(xiàn)有法律的解讀，彌補(bǔ)法律上的漏洞，維護(hù)國(guó)家和民族的利益。立法工作者，要不斷完善我國(guó)的法律法規(guī)，建立更完善的法律制度體系，促進(jìn)中國(guó)社會(huì)主義法治國(guó)家的建設(shè)，實(shí)現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興。

四、總結(jié)

隨著社會(huì)的發(fā)展，國(guó)家之間的交往越來(lái)越多?，F(xiàn)在，我們需要做的是，如何在不違背國(guó)家根本利益，保障國(guó)家和社會(huì)的利益不受侵犯的情況下，盡可能的去維護(hù)個(gè)人的私權(quán)利。這是一個(gè)國(guó)家公權(quán)力和個(gè)人私權(quán)博弈的過(guò)程。在這個(gè)過(guò)程中，我們需要尊重國(guó)家主權(quán)。在國(guó)際交往中，法律問(wèn)題是永遠(yuǎn)的主體。任何行為都需要通過(guò)法律來(lái)規(guī)制和約束。因而，對(duì)法律規(guī)避問(wèn)題的研究，對(duì)于維護(hù)和建設(shè)好良好的國(guó)際環(huán)境，促進(jìn)國(guó)家之間的交流和合作具有重要的意義。

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D997

A

2095-4379-(2017)31-0233-01

許珂(1990-)，女，漢族，河南駐馬店人，貴州民族大學(xué)，法律碩士研究生在讀。