淺談資產(chǎn)證券化中債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律標準

吳開琴

江蘇辰庚律師事務(wù)所，江蘇 無錫 214031

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淺談資產(chǎn)證券化中債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律標準

吳開琴

江蘇辰庚律師事務(wù)所，江蘇 無錫 214031

目前，資產(chǎn)證券化是人們談?wù)摰闹饕掝}，其中在資產(chǎn)證券化中債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓占據(jù)了重要的地位與作用，并且作為重要的環(huán)節(jié)，需要嚴格遵循真實出售的法律標準。換而言之，因為真實出售發(fā)表標準涉及到的內(nèi)容比較多，無論哪一種均需要加強分析與探究，鑒于此，本文主要從實際出發(fā)，對資產(chǎn)證券化的債券資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓進行分析與思考，并從多個方面展開分析與討論，為完善資產(chǎn)證券化中債券資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓進行分析與探究。

資產(chǎn)證券化；債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；法律標準

所謂的資產(chǎn)證券化是建立在資產(chǎn)之上所形成的，屬于證券的一種，資產(chǎn)證券化還在一定程度符合現(xiàn)金流付證券本金與收益融資制定的影響，一般情況下，等到證券化特定資產(chǎn)組合選定之后，要由原始權(quán)益人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給相關(guān)的機構(gòu)，從而起到風(fēng)險隔離的良好作用。從另外一個角度分析，證券化資產(chǎn)假如是不動產(chǎn)所有權(quán)或者其它，則需要將所有的形式變更處理，加以明確。另外還可以從其它角度分析，比如證券資產(chǎn)屬于應(yīng)收款債權(quán)資產(chǎn)，那么轉(zhuǎn)讓的方式主要包括了債權(quán)讓，這樣一來所涉及到的問題便比較多了。鑒于此，本文主要從他人理論入手，針對性的對其法律標準進行探究，實現(xiàn)資產(chǎn)證券化的有效性。

一、資產(chǎn)證券化中真實出售分析

通常情況下，所涉及的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同如果未遵循規(guī)定與要求，那么則會認定為擔保貸款行為，在諸多法律條文中，針對這一問題有所明確，比如當財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他人之后，這部分資金便不再屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，這部分內(nèi)容也被稱為真實出售。另外，真實出售標準則是通過對應(yīng)收款轉(zhuǎn)讓進行分析，如此一來便可以從原始權(quán)益人的手中進行剝離，從另外一個角度分析，對于破產(chǎn)隔離問題，所出現(xiàn)的情況是比較復(fù)雜的，并且在這種情況下對其進行轉(zhuǎn)讓的過程中需要完全符合會計以及破產(chǎn)法的相關(guān)要求，如果并不符合相關(guān)的出售標準，那么其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為會被認定為擔保貸款行為。根據(jù)對《破產(chǎn)法》的分析與解讀得知，原始權(quán)益人如果出現(xiàn)破產(chǎn)情況，法院通知債權(quán)人之后需要對其應(yīng)收款進行歸納與收集，將這部分資金作為運營資金，當然這部分資金還是原始權(quán)益人的，但是從整體角度分析，這種情況下相關(guān)機構(gòu)應(yīng)收款的利益會受到保障。然而，從現(xiàn)實角度進行分析，假如過分的對支付資產(chǎn)支持證券本金問題進行概述，且相關(guān)的托管人員沒有從其它角度獲得貸款，法官根據(jù)實際的發(fā)展情況，可以制定留置權(quán)。特別注意的是在重整程序之中，越來越多的法院在進行審判的時候會將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移認定為非真實出售，這樣一來，在這種發(fā)展背景下出現(xiàn)的現(xiàn)金流財產(chǎn)在很大程度上會受到影響，與此同時，對債務(wù)人重整也有造成制約。

還有一點在進行分析的過程中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是破產(chǎn)隔離出售還是擔保貸款，這個問題值得人們關(guān)注，并且還需要針對一系列因素加以分析與探究。從他人研究成果的分析中得知，美國是當前資產(chǎn)證券化運作最為成熟的國家，在美國資產(chǎn)轉(zhuǎn)移方如何被認定為真實銷售需要從以下幾點出發(fā)進行分析：其一是從資產(chǎn)轉(zhuǎn)移整體現(xiàn)狀出發(fā)，要從根本上保證資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的形式以及當事人的內(nèi)心要具備真實銷售的意義；其二是需要在特定的時間內(nèi)將證券化資產(chǎn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移到特定目的機構(gòu)之中；其三是證券化資產(chǎn)的主要受益權(quán)主要集中在特定目的機構(gòu)之中；其四是很多情況下資產(chǎn)轉(zhuǎn)移是無法撤銷的；其五是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的價格要具備合理。所以無論從哪一點進行分析與探究，都可以清楚的了解到需要從多個角度展開分析與討論，要分析的內(nèi)容包括了原始權(quán)益人是否保留資產(chǎn)文件、原始權(quán)益人債權(quán)人是否受到資產(chǎn)出讓的通知，或者有沒有違背相關(guān)的法律等等。

二、追索權(quán)的分析

追索權(quán)主要是指債權(quán)人無法償還款項或者受到提前付款影響的時候，應(yīng)收款受讓人具有付款的請求權(quán)，這一權(quán)利主要面對的是轉(zhuǎn)讓人。但是，很多情況下還可以對追索權(quán)進行其它解讀，比如在資產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)讓之后，因為受到資產(chǎn)的影響受讓人需要對對方進行賠償，這一情況會出現(xiàn)資產(chǎn)風(fēng)險分配問題，另外一點則是當全是權(quán)益人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其它機構(gòu)之后，無論后期出現(xiàn)怎樣的風(fēng)險，都需要有該機構(gòu)所承擔。在這種模式下如果出現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移，那么轉(zhuǎn)讓則會形成銷售，或者所有的風(fēng)險由原始權(quán)益人所承擔，那么風(fēng)險就不會出現(xiàn)轉(zhuǎn)移，這種模式下轉(zhuǎn)讓也被成為擔保貸款。然而從實踐角度分析，這種問題并沒有這么簡單，其追索權(quán)安排下并無法否定真實出售，因此可以肯定的是假如特定機構(gòu)追索權(quán)涉及到的范圍比較大，會在一定程度上降低真實出售，這種情況下需要從全局進行分析與思考，并且還需要清楚的認識到追索權(quán)的基本性質(zhì)以及所具備的真實性，當然這種情況所產(chǎn)生的后果是與融資有著異曲同工之妙。

筆者結(jié)合國內(nèi)外理論成果分析，為進一步將因為追索權(quán)過高而造成的真實出售現(xiàn)象，可以從二元追索理論角度進行分析，通過對該理論的分析，可以將追索權(quán)劃分為兩種類型，其一是可回收性追索權(quán)，其二是經(jīng)濟追索權(quán)。

三、剩余索取權(quán)的分析

從某個角度分析，在很多情況下會出現(xiàn)超額抵押以及打折出售的現(xiàn)象，這種模式下一般原始權(quán)益人會與機構(gòu)之間有著約定關(guān)系，如果想要保證轉(zhuǎn)讓資金中的收回資金能夠超過商定數(shù)額，那么原始權(quán)益人則需要從現(xiàn)實出發(fā)，并且要及時獲得額定的回收款。從其它層面分析便是，需要針對實際的發(fā)展情況實現(xiàn)對特定目的機構(gòu)收益的設(shè)定，當然如果從資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議角度分析，這種行為會被概述為擔保貸款，是不享受市場投資風(fēng)險所帶來的收益，長此久往便無法從全局入手，也無法將擔保貸款的特點融入其中。如果單純的從現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論角度分析，可以了解到所有權(quán)主要是針對合同而言的，且其中未對決策權(quán)加以了解，如此一來能夠?qū)崿F(xiàn)剩余索取權(quán)與所有權(quán)的整合，甚至在很多情況下剩余索取權(quán)還被認定為是所有權(quán)。還有一點便是，在法律中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的數(shù)額超過了規(guī)定，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人會享有剩余收益權(quán)，無論從哪一個角度分析，在這種趨勢下，資產(chǎn)所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)讓，從而無法真正構(gòu)成真實出售。

四、贖回權(quán)分析

在擔保中債務(wù)人較為重要的一項權(quán)利便是贖回權(quán)，才能夠法律角度分析，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中所存在的贖回條款會對交易真實出售性質(zhì)造成影響。然而從另外一個角度分析，為從根本上降低證券化交易成本，需要在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合同之中制定選擇權(quán)條款，這個條款被成為清潔選擇權(quán)，并且該條款還規(guī)定了如果沒有收回的剩余資產(chǎn)下降的比例超過10%，并且服務(wù)成本要比收益要高的時候，服務(wù)商則有權(quán)利選擇能否購買剩余資產(chǎn)。從性質(zhì)上分析，贖回權(quán)還能夠進一步降低現(xiàn)金流量的主要回收成本，能夠盡可能的減少證券化的成本，但是卻不會對資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)造成影響。但是，如果沒有從這一點分析，贖回權(quán)安排假如是在比較低的比例上，但是卻高于標準，那么則需要實現(xiàn)對資產(chǎn)收益的控制，這樣會對真實出售認定造成影響。

五、交易價格的分析

價格是交易中不可或缺的內(nèi)容，價格也是交易談判的主要對象，一般而言，在進行平等談判的時候，很多情況下交易價格是比較公平的，(交易公平是相對于美國法律而言的，是指在交易中交易雙方均資源支付的價格，這一價格不是被迫出售的，是自愿的)。如果從當前的資產(chǎn)證券化現(xiàn)狀分析，資產(chǎn)價格進行轉(zhuǎn)讓的方法是比較多的，應(yīng)用比較廣泛的便是嚴格按照賬面價值的折扣進行確定，當然在對其確定的時候需要遵循資金成本，一旦折扣率比較高，證券所承擔的風(fēng)險會比較大，相反，如果折扣率比較低，那么資產(chǎn)會被低價轉(zhuǎn)讓，會對他人的基本權(quán)益造成影響，所以為從根本上緩解這一現(xiàn)象，則需要機構(gòu)實現(xiàn)對資產(chǎn)的追索權(quán)，甚至還會出現(xiàn)原始權(quán)益人購次級證券吸收部分風(fēng)險?？偠灾偃缢扇〉亩▋r方式比較快捷或者直接，機構(gòu)承擔的風(fēng)險會比較大，無法真正實現(xiàn)真實出售。從另外一個角度分析，資產(chǎn)證券化中，原始權(quán)益人的資產(chǎn)價格是比較低的，這種情況下會出現(xiàn)撤銷現(xiàn)象，當然這種現(xiàn)象發(fā)生的幾率是比較低的，但是無論如何，都需要盡可能的進行規(guī)避，真正提高購買的公平性，提高有效性。

六、應(yīng)收款賬戶控制權(quán)的分析

從某個角度分析，因為特定目的機構(gòu)是原始權(quán)益人的子公司以及其它的關(guān)聯(lián)機構(gòu)，兩者之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易是屬于關(guān)聯(lián)交易，需要將其列入到法律的管轄范疇之中。還有一點便是原始權(quán)益人因為需要對資產(chǎn)狀況進行了解，所以其定位在收款代理人上，這種情況下應(yīng)收款的回收管理與控制需要相關(guān)的法院進行擔保。但是在這種模式下，應(yīng)收款回收管理是比較重要的，很多情況下需要法院進行擔保，但是在對其進行分析中還需要從多個角度進行分析，需要實現(xiàn)對應(yīng)收款賬簿的分析，甚至必要的時候需要擁有，還需要保證受讓人還擁有眾多權(quán)力，甚至還可以在任何時間內(nèi)可以將應(yīng)收款的轉(zhuǎn)售情況告訴債務(wù)人。

七、結(jié)語

綜上所述，債券資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是資產(chǎn)證券化中極其重要的組成部分，在新時期為從根本上實現(xiàn)資產(chǎn)真實銷售，發(fā)揮其作用與價值，對投資者的利益加以保護，那么則需要從現(xiàn)實角度出發(fā)，另外在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方面，無論是債務(wù)人還是轉(zhuǎn)讓人均具有涉外性，存在安全隱患，為緩解這一內(nèi)容，則需要從法律角度出發(fā)分析，并針對性的制定有效的法律標準，在本文中著重探究了追索權(quán)、贖回選擇權(quán)、交易價格確定、對應(yīng)收款賬戶控制權(quán)，期望真正推動我國資產(chǎn)證券化市場的完善性。

[1]謝永江.資產(chǎn)證券化中債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律標準[J].證券市場導(dǎo)報，2007-02-10.

[2]顏林.論跨國資產(chǎn)證券化中的法律適用：以資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和證券發(fā)行為核心[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報，2011，02：132-139.

[3]劉宗根，蔡江英.關(guān)于金融債權(quán)資產(chǎn)打包轉(zhuǎn)讓案件相關(guān)問題的法律思考[J].法律適用，2006，06：68-69.

[4]肖天樂.將來債權(quán)證券化中債權(quán)讓與法律問題分析[J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2006，06：148-151.

[5]王劭瑾.跨國資產(chǎn)證券化中資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律問題探析[J].法制與社會，2008，30：122-123.

[6]Gu Quan.Standard of judicial review of trust asset securitization cases [J].Journal of Fujian Institute of financial management，2009，02：40-45.

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