保險人推銷高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的說明義務(wù)研究
——以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為視角

紀(jì)萌萌

(北京航空航天大學(xué) 法學(xué)院，北京 100083)

保險人推銷高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的說明義務(wù)研究
——以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為視角

紀(jì)萌萌

(北京航空航天大學(xué) 法學(xué)院，北京 100083)

投保人購買高現(xiàn)金價值產(chǎn)品多是出于其理財特性。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的理賠說明、投保須知、保險條款多設(shè)置成點擊閱讀的形式，對于保險人而言，顯然沒有盡到對投保人的說明義務(wù)；對投保人而言，其知情權(quán)、公平交易權(quán)沒有得到充足的保障。高現(xiàn)金價值產(chǎn)品具有期限較短、收益率較高、承諾保底收益率并收益率不確定的特點。在中國市場上理財產(chǎn)品匱乏與人民巨大的理財需求之間的不對等的背景下，互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品備受消費者追捧，很多以互聯(lián)網(wǎng)保險產(chǎn)品為主營業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)保險公司迅速成長，并將保險資金注入資本市場。早在2014年，保監(jiān)會就公布相關(guān)通知，對高現(xiàn)金價值產(chǎn)品進(jìn)行定義和規(guī)制。2016年，保險公司在股市內(nèi)快進(jìn)快出的套利行為、趁股價低迷大肆收購搖身一變成為“門口的野蠻人”的行為等引起監(jiān)管部門的重視，并且在互聯(lián)網(wǎng)風(fēng)險專項整治工作中將其作為整治重點。基于《保險法》的明文規(guī)定，保險人的說明義務(wù)分為一般說明義務(wù)和明確說明義務(wù)。對于保險條款應(yīng)當(dāng)盡到一般說明義務(wù)，按照互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的特殊性，除了傳統(tǒng)的需要特別說明的事項，保險人還應(yīng)對產(chǎn)品的收益不確定性、猶豫期、退保費用盡到明確說明義務(wù)。雖然保險交易場所和環(huán)境發(fā)生巨大變化，保險人仍應(yīng)當(dāng)全面、真實、詳盡地履行其說明義務(wù)，可以在保險投保程序中進(jìn)行程序性設(shè)置以保障其義務(wù)的履行。另外，由于大部分投保人投?；ヂ?lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品是出于理財需要，所以投保人的風(fēng)險承受能力也應(yīng)當(dāng)納入到保險人的說明義務(wù)之中。

保險人說明義務(wù)；高現(xiàn)金價值產(chǎn)品；明確說明

一、前言

我國《保險法》第17條明文規(guī)定了保險人的說明義務(wù)。傳統(tǒng)保險法中，保險人履行說明義務(wù)主要依靠保險銷售人員的口頭說明，實踐中對于說明義務(wù)的履行標(biāo)準(zhǔn)、證明程度等方面易引起爭議。而在互聯(lián)網(wǎng)保險飛速發(fā)展的今天，保險人履行說明義務(wù)又遇到了新的挑戰(zhàn)。實踐中，保險人通過特定的投保流程的設(shè)置來向投保人履行保險說明義務(wù)，這些流程的設(shè)置尚無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，在司法實踐中也出現(xiàn)一些以“保險人是否盡到說明義務(wù)”為爭點的案例。而且，很多新興的互聯(lián)網(wǎng)保險銷售平臺或保險經(jīng)紀(jì)公司，僅將保險條款、投保說明等與產(chǎn)品相關(guān)的合同設(shè)置成點擊打開的模式，投保人投保時，程序設(shè)置成自動勾選“我已閱讀并同意告知聲明、保險條款、投保須知”，完全忽視了對投保人的說明義務(wù)。

2016年10月保監(jiān)會發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)保險風(fēng)險專項整治工作實施方案》以加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)保險行業(yè)的監(jiān)管，其中監(jiān)管的重點之一就是互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)。高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)的商業(yè)保險相比具有很多特殊性，尤其是它對投保人保證收益的功能得到很多投保人的青睞，并將其視為保障性較高的一種理財工具。一些新興的保險公司將其作為主要業(yè)務(wù)，通過銷售該類產(chǎn)品在短時間內(nèi)聚斂大規(guī)模保費，并迅速成長。此后，保險公司都嗅到該產(chǎn)品的利潤，也開始紛紛推出此類高現(xiàn)金價值產(chǎn)品，業(yè)內(nèi)為了吸引客戶流量，甚至開發(fā)出半年、三個月甚至更短期的產(chǎn)品。2014年，保監(jiān)會出臺了《中國保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范高現(xiàn)金價值產(chǎn)品有關(guān)事項的通知》，對該類業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管。為了保證收益，保險公司進(jìn)行了大規(guī)模的投資，股市就成為其投資的主要渠道。但是，在中國資本市場尚不健全、投資渠道較少的情況下，這樣大規(guī)模資金入市的情況使得股市產(chǎn)生激烈動蕩，并引起市場恐慌。保險監(jiān)管部門為了應(yīng)對風(fēng)險，動作頻出[1]。

在市場的關(guān)注點都在資本市場和防范行業(yè)風(fēng)險的時候，筆者試圖追根溯源，欲從保險人說明義務(wù)的角度出發(fā)，針對高現(xiàn)金價值保險業(yè)務(wù)的特點，提出完善該類業(yè)務(wù)銷售過程的建議。短期高現(xiàn)金價值產(chǎn)品賣點主要是投資收益和短期可支取，銷售過程中為了突出賣點，必然將收益優(yōu)勢凸顯，“銷售誤導(dǎo)”問題就不可避免。而敦促保險人如實履行保險說明義務(wù)，能夠有效防止銷售誤導(dǎo)行為及欺詐性銷售行為的出現(xiàn)。保險產(chǎn)品的設(shè)計是風(fēng)險把控的第一步，而向保險消費者銷售產(chǎn)品時，則是風(fēng)險把控的第二步，也是關(guān)鍵的一步。高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)的風(fēng)險性決定了它并不能夠適合全部的消費者，而它的理財性質(zhì)也決定了保險人在履行說明義務(wù)的時候也應(yīng)當(dāng)與一般的商業(yè)保險產(chǎn)品有所區(qū)分。

二、從保險人說明義務(wù)到高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)

在討論本文主題時，我們應(yīng)當(dāng)首先厘清保險人說明義務(wù)和高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)的概念。先介紹保險人說明義務(wù)，是因為無論是傳統(tǒng)的保險行業(yè)還是新興的互聯(lián)網(wǎng)保險行業(yè)，它都是一個存在爭議的問題。這個爭議從理論上如何界定一般說明義務(wù)和明確說明義務(wù)的范圍，到實務(wù)界保險人說明義務(wù)的履行標(biāo)準(zhǔn)，都存在不確定之處。在簡單介紹保險人說明義務(wù)的條件下，結(jié)合新興的高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的特點，討論對這種產(chǎn)品應(yīng)盡到說明義務(wù)的特殊性。

(一)保險人說明義務(wù)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的變遷

2009年，我國修訂了《中華人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)，其中第17條明確規(guī)定了保險人的說明義務(wù)。在法律中直接規(guī)定了保險人對投保人的說明義務(wù)的國家較少，我國《保險法》進(jìn)行這樣的規(guī)定將理論上的保險人說明義務(wù)，上升為保險人的法定義務(wù)，具有先進(jìn)性。同時，需要提及當(dāng)初修法的背景，此前在保險交易中占據(jù)優(yōu)勢地位的保險人過分強(qiáng)調(diào)投保人和被保險人的說明義務(wù)，而忽視了保險人的責(zé)任承擔(dān)，修法后，將保險人說明義務(wù)納入法條之中是為了更好的保護(hù)保險消費者的合法權(quán)益。

何為保險人說明義務(wù)？臺灣地區(qū)著名保險學(xué)者江朝國先生在吸收西德保險法后提出，保險人的說明義務(wù)為“告知和通知義務(wù)”，但是又指出告知和通知無法進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分，當(dāng)明確保險人違反說明義務(wù)的情況下，“則于保險事故發(fā)生時，對于要保人或被保險人所提出之保險賠償請求權(quán)，保險人不得抗辯，以減少其賠償金額”[2]。我國著名保險法學(xué)者徐衛(wèi)東教授給保險人的說明義務(wù)進(jìn)行了明確定義：“保險人說明義務(wù)是指保險人于保險合同訂立階段，依法應(yīng)當(dāng)履行的，將保險合同條款所含專業(yè)述評及有關(guān)文件內(nèi)容，向投保人陳述、解釋清楚，以促使投保人準(zhǔn)確地理解自己的合同權(quán)利與義務(wù)的法定義務(wù)?！盵3]

保險人說明義務(wù)分為一般說明義務(wù)和明確說明義務(wù)。保險人向投保人提供格式條款，并說明保險合同內(nèi)容，此為保險人的一般說明義務(wù)。保險人明確說明義務(wù)的履行對象是“免除保險人責(zé)任的條款”，對于該類條款，保險人不僅應(yīng)當(dāng)在保險合同中“做出足以引起投保人注意的提示”，還應(yīng)當(dāng)以書面或者口頭的方式告知投保人。實踐中，多以投保人在“投保聲明”上簽字作為保險人已經(jīng)盡到說明義務(wù)的證明。

在傳統(tǒng)保險行業(yè)內(nèi)，保險人說明義務(wù)的履行一般依靠保險銷售人員對投保人、被保險人面對面的口頭說明。保險銷售人員往往被利益驅(qū)動，向投保人和被保險人介紹保險產(chǎn)品的優(yōu)勢而有意無意地忽視其中的劣勢與免責(zé)條款。所以，現(xiàn)實生活中經(jīng)常因保險人未盡到說明義務(wù)或者履行說明義務(wù)不實引起很多糾紛。隨著互聯(lián)網(wǎng)保險的興起，投保人在網(wǎng)絡(luò)上實現(xiàn)投保流程的操作，保險人只能進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)程序設(shè)置來履行其說明義務(wù)，保險人說明義務(wù)的履行又面臨新的挑戰(zhàn)。司法實踐中，以《保險法》第17條為爭議焦點的案件不斷出現(xiàn)，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，如何進(jìn)一步完善保險人說明義務(wù)的履行成為影響互聯(lián)網(wǎng)保險發(fā)展的重要問題。

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，互聯(lián)網(wǎng)保險產(chǎn)品盛行改變了傳統(tǒng)的保險消費模式和投保流程。傳統(tǒng)的利用花費大量人力進(jìn)行的地推、電銷模式逐漸被網(wǎng)絡(luò)銷售模式取代，網(wǎng)絡(luò)銷售渠道包括各類傳統(tǒng)保險公司創(chuàng)設(shè)的銷售渠道、保險經(jīng)紀(jì)公司和借用保險經(jīng)紀(jì)牌照的保險科技公司的銷售渠道。保險公司的網(wǎng)絡(luò)銷售渠道主要是官網(wǎng)直銷、保險公司的官方APP、微信公眾號，保險經(jīng)紀(jì)公司和保險科技公司也多是借助PC端網(wǎng)絡(luò)、APP、微信公眾號進(jìn)行銷售。保險人在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)平臺或者移動客戶端銷售保險產(chǎn)品時，往往只能通過一定的流程設(shè)置來保障說明義務(wù)的履行。而保險經(jīng)紀(jì)公司或者保險科技公司在自己開發(fā)的APP上銷售保險產(chǎn)品時，在說明義務(wù)的履行方面存在很多問題。實務(wù)界往往將保險經(jīng)紀(jì)公司和保險科技公司稱之為保險中介公司，因為其發(fā)揮的作用就是作為保險人和投保人之間連接。

保險中介公司在網(wǎng)站、APP和微信公眾號銷售保險產(chǎn)品時，更側(cè)重于對保險產(chǎn)品的廣告宣傳，這種宣傳只能讓投保人知道這個產(chǎn)品大概情況，而保險條款、理賠說明、投保須知等和投保保險產(chǎn)品相關(guān)的信息卻只是在頁面上設(shè)置了一個連接，只有投保人主動點擊的情況下才能進(jìn)行閱讀。在投保人購買保險產(chǎn)品時，頁面上會設(shè)置一個點擊選項，將“本人已閱讀并同意……”設(shè)置成自動點擊程序，由此作為已經(jīng)對投保人盡到說明義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。這種投保流程的設(shè)置，保險人完全沒能盡到保險人說明義務(wù)，因為保險中介公司屬于保險人的代理人，代理人未給消費者盡到說明義務(wù)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)歸給保險人。

對于能夠盡到說明義務(wù)的保險公司或者保險中介公司會在網(wǎng)絡(luò)保險投保過程中，除了上文提到的情況外，還設(shè)置了“強(qiáng)制閱讀程序”以盡到保險人說明義務(wù)，即如果投保人不點擊保險條款鏈接，則無法投保。不僅僅是對保險條款設(shè)置“強(qiáng)制閱讀程序”，有些保險公司還會設(shè)置“強(qiáng)制閱讀時間”，即投保人投保過程中，閱讀某頁面或某份保險條款時未到達(dá)事先設(shè)定好的時間，就無法進(jìn)行繼續(xù)操作程序，而這個時間的設(shè)定都是經(jīng)過保險人預(yù)先計算的。

保險人如何在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下履行特殊說明義務(wù)呢？保險人在網(wǎng)頁登載保險條款時，對于免責(zé)條款或者含有免責(zé)內(nèi)容的條款進(jìn)行特殊處理，比如，將字體加粗或者設(shè)置成特殊顏色，使之與一般的保險條款產(chǎn)生明顯區(qū)分，投保人在閱讀保險條款時，注意力會首先被該類條款吸引。根據(jù)筆者親身實踐調(diào)研，大部分保險公司均未在保險條款中設(shè)置“強(qiáng)制閱讀時間”程序，甚至在投保流程中也未設(shè)置“強(qiáng)制閱讀”程序。但是，基本上均會在《投保聲明》頁面中，設(shè)置“強(qiáng)制閱讀”和“強(qiáng)制閱讀時間”程序。以上均是目前在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，保險人向投保人履行說明義務(wù)的情況。

(二)互聯(lián)網(wǎng)保險的發(fā)展現(xiàn)狀及對高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)的治理

幾年來，互聯(lián)網(wǎng)與金融的融合逐漸走向深入，中國金融業(yè)實現(xiàn)了騰飛式地崛起，而保險行業(yè)也不甘落后，在“互聯(lián)網(wǎng)+”的帶動下，保費收入逐年攀升，保險深度持續(xù)加深。從開始為吸引眼球和流量而發(fā)明的“賞月險”“分手險”，到后來互聯(lián)網(wǎng)車險行業(yè)對傳統(tǒng)車險行業(yè)的顛覆——車險的投保、承保、審核、出險、理賠全部線上完成，以及UBI的出現(xiàn)。再到后來，線上出現(xiàn)高端社區(qū)養(yǎng)老保險、五花八門的理財險和萬能險?；ヂ?lián)網(wǎng)保險逐步走向成熟，保險產(chǎn)品也趨于完善，在傳統(tǒng)的保險公司之外，互聯(lián)網(wǎng)保險公司的出現(xiàn)代表著保險行業(yè)新時代的到來。互聯(lián)網(wǎng)保險在短短幾年內(nèi)有如此長足的發(fā)展，離不開與網(wǎng)絡(luò)的深度融合。

根據(jù)畢馬威2016年公布的《全球金融科技100強(qiáng)》，中國的眾安保險位列第一，足以顯露出中國互聯(lián)網(wǎng)保險的巨大潛力，引得世界矚目。根據(jù)保監(jiān)會公布的數(shù)據(jù)顯示，2016年1月至11月，保險保費收入為28 864.87億元，同比增長28.88%，再次刷新行業(yè)發(fā)展速度。但是，在近幾年保費不斷刷新紀(jì)錄的同時，保險業(yè)的發(fā)展伴隨著非常多的風(fēng)險。不僅僅是保險行業(yè)，中國整個金融行業(yè)均被一種急功近利的風(fēng)氣裹挾，風(fēng)險伴隨著金融行業(yè)的變革與飛騰，P2P平臺、股權(quán)眾籌等不斷卷入非法集資的新聞牽動著民眾與互聯(lián)網(wǎng)金融之間那根脆弱而敏感的神經(jīng)，行業(yè)風(fēng)險增加了社會的不穩(wěn)定因素，甚至影響到整個經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定運行。2016年10月13日，國務(wù)院頒布了《互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案》，對互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作進(jìn)行了全面部署安排。金融風(fēng)險的整治必然離不開保險風(fēng)險的整治，同一天，保監(jiān)會、發(fā)改委等十五個部門聯(lián)合發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)保險風(fēng)險專項整治工作實施方案》(簡稱《實施方案》)，對互聯(lián)網(wǎng)保險行業(yè)的風(fēng)險整治工作進(jìn)行安排部署。雖然該整治方案于2016年10月份才公布，但實際上保監(jiān)會對于保險行業(yè)的風(fēng)險整治工作早已進(jìn)行到一定程度。根據(jù)《實施方案》第四部分“時間進(jìn)度”要求，摸底排查到工作在7月份已經(jīng)完成，可見保監(jiān)會對于互聯(lián)網(wǎng)保險行業(yè)的風(fēng)險防控工作很早之前就已經(jīng)開始安排部署。

《實施方案》的工作重點分為四個部分：一是互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)；二是保險機(jī)構(gòu)依托互聯(lián)網(wǎng)跨界開展業(yè)務(wù)；三是非法經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)；四是配套措施。筆者從保險人的說明義務(wù)的視角出發(fā)，是以《實施方案》中的專項整治的保險產(chǎn)品為研究對象，而該次專項整治的保險產(chǎn)品就是“互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品”。2016年12月5日和9日，保監(jiān)會分別發(fā)布通知暫停恒大人壽和前海人壽相關(guān)業(yè)務(wù)，這兩個保險公司就是憑借萬能險這類高現(xiàn)金價值產(chǎn)品而迅速崛起的。同期，六家保險公司的互聯(lián)網(wǎng)渠道保險業(yè)務(wù)被保監(jiān)會叫停。這些不僅證明了保監(jiān)會此次風(fēng)險專項整治的力度，更進(jìn)一步說明了保監(jiān)會對于互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品所帶來的風(fēng)險的深惡痛絕，絕不姑息。所以，筆者重點討論《實施方案》工作重點的第一部分“互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)”。

根據(jù)保監(jiān)會2014年2月19日公布的《中國保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范高現(xiàn)金價值產(chǎn)品有關(guān)事項的通知》，高現(xiàn)金價值產(chǎn)品是指“第二保單年度末保單現(xiàn)金價值與累計生存保險金之和超過累計所繳保費，且預(yù)期該產(chǎn)品60%以上的保單存續(xù)時間不滿3年的產(chǎn)品。投資連結(jié)保險產(chǎn)品、變額年金保險產(chǎn)品除外”。這類產(chǎn)品以萬能險、分紅險居多。為了防止保險公司將此類產(chǎn)品包裝成中短期人身保險來規(guī)避監(jiān)管，保監(jiān)會于2016年3月18日公布了《關(guān)于規(guī)范中短存續(xù)期人身保險產(chǎn)品有關(guān)事項的通知》，明確了中短期存續(xù)期人身保險產(chǎn)品的定義為：“前4個保單年度中任一保單年度末保單現(xiàn)金價值(賬戶價值)與累計生存保險金之和超過累計所繳保費，且預(yù)期該產(chǎn)品60%以上的保單存續(xù)時間不滿5年的人身保險產(chǎn)品。投資連結(jié)保險產(chǎn)品、變額年金保險產(chǎn)品除外?！痹诨ヂ?lián)網(wǎng)保險發(fā)展過程中，新成立的保險公司在傳統(tǒng)的保險產(chǎn)品業(yè)務(wù)上無法與傳統(tǒng)的大保險公司進(jìn)行競爭，于是轉(zhuǎn)而投向這種高收益率的投資型保險產(chǎn)品。這些保險公司主要依靠銀保和互聯(lián)網(wǎng)渠道銷售高現(xiàn)金價值產(chǎn)品，特別是以短期分紅型產(chǎn)品的“一年末現(xiàn)金價值高于所繳保費”為賣點，吸引大量消費者，在短時間內(nèi)獲得巨額資金。該類保險產(chǎn)品成為保險公司迅速融資的手段，但是保險公司向投保人承諾的畸高的利潤又給保險公司帶來巨大的兌保壓力、承兌風(fēng)險和管理風(fēng)險，所以風(fēng)險防控是該類產(chǎn)品的根本[4]。

三、保險人對高現(xiàn)金價值產(chǎn)品履行說明義務(wù)的注意事項

根據(jù)不同保險產(chǎn)品的特殊性，保險人在履行說明義務(wù)的范圍和程度時，也應(yīng)當(dāng)做出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。高現(xiàn)金價值產(chǎn)品相比傳統(tǒng)保險產(chǎn)品存在很多的特殊性，尤其是其高風(fēng)險性，更是保險人履行說明義務(wù)時應(yīng)當(dāng)予以充分考慮的情況。保險人對這類產(chǎn)品履行說明義務(wù)除了按照全面、真實、詳盡的標(biāo)準(zhǔn)外，還應(yīng)當(dāng)注意到投保人的風(fēng)險承受能力。將投保人的風(fēng)險承受能力納入到保險人說明義務(wù)的范圍內(nèi)才能夠更好地規(guī)避高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的風(fēng)險。

(一)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的特征和對行業(yè)帶來的風(fēng)險

高現(xiàn)金價值的產(chǎn)品相比一般商業(yè)保險產(chǎn)品具有以下幾個特征：一是期限較短，一般為三年之內(nèi)，給保險公司造成較大的兌付壓力；二是保險人對投保人承諾高額的收益率，更類似于理財產(chǎn)品，忽略保險產(chǎn)品的保障功能；三是承諾保底收益率，比如平安保險公司推出的“智能星”萬能險產(chǎn)品即承諾結(jié)算最低年利率為1.75%；四是收益的不確定性，雖然保險人向投保人承諾了保底收益率，但是對于保底收益率之上的收益是無法確定的。

高現(xiàn)金價值產(chǎn)品承諾較高的收益率，且保險期限較短，這就吸引了大量的投保人將其作為一種投資理財產(chǎn)品而購買，這就給保險公司在短時間內(nèi)獲得大量資金提供了可能，也使得很多小型保險公司在該類產(chǎn)品的助力之下迅速成長成資本大鱷。比如，2015年下半年因舉牌萬科而“一舉成名”的前海人壽，其80%的資金均來自于萬能險。保險公司為了獲取利潤，能夠按時兌付，必然會為大筆資金尋找更為穩(wěn)定的投資渠道。

2015年，中國出現(xiàn)震動世界的股災(zāi)，為了救市，保監(jiān)會在國務(wù)院的同意下發(fā)文鼓勵保險資金投資藍(lán)籌股。而這些靠著萬能險等高現(xiàn)金價值產(chǎn)品迅速發(fā)家的新興保險公司攜大筆資金進(jìn)駐股市，一開始對保險資金持歡迎態(tài)度的企業(yè)們，卻逐漸發(fā)現(xiàn)這些險資背后其實帶來了一個“門口的野蠻人”?；蛘哌@些險資舉牌的目的是為了短時間內(nèi)買進(jìn)賣出，來賺取利差，這樣巨額的資金在股票市場上短期內(nèi)大量頻繁炒作股票，不但引起股市動蕩，還會對保險行業(yè)和保險資金運用帶來負(fù)面影響。2016年11月，保監(jiān)會發(fā)布文章《中國保監(jiān)會明確表態(tài)不支持保險資金短期大量頻繁炒作股票》，就說明了保監(jiān)會對于這種擾亂市場行為的態(tài)度是非常反對的。而這樣大筆險資入市的背后推手，則是近年來迅速占據(jù)大家視野的以萬能險為主要表現(xiàn)形式之一的高現(xiàn)金價值產(chǎn)品。

除了前海人壽，恒大人壽、生命人壽、陽光保險等多家以前名不見經(jīng)傳的保險公司通過舉牌各大企業(yè)，拉動股市股價上漲的同時，一些保險公司也暴露出自己收購的“禍心”，被舉牌的企業(yè)紛紛人心浮動，市場震蕩。擁有巨額資金的保險公司在資本市場上“快進(jìn)快出”的投機(jī)行為，為保險公司在短時間內(nèi)謀取利潤，卻損害了資本市場及保險資金。而那些試圖“入主”上市公司的保險企業(yè)，除了看中上市公司的發(fā)展?jié)摿头€(wěn)定收益，其實也另有隱情。保險公司依靠的萬能險等高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)為保險消費者設(shè)置最低保證收益，而且在宣傳過程中多有誤導(dǎo)性銷售的問題，所以保險公司為了吸收保費收入和流量不斷地加大杠桿，導(dǎo)致保險公司的投資的股息率無法覆蓋該類產(chǎn)品的成本。這些利用高現(xiàn)金價值的產(chǎn)品迅速崛起的保險公司帶來的法律問題迅速成為社會的焦點，高層也意識到問題的嚴(yán)重性，并提出保險應(yīng)當(dāng)回歸保障本源[5]。萬能險就成為攪動資本局勢的“罪魁禍?zhǔn)住保ｋU人向投保人承諾很高的收益，這個過程存在很多的風(fēng)險，比如對保險資金的運用能力和高回報率無法匹配、交易制度的變革、期限錯配，等等，這些都會造成市場等動蕩[6]。

2016年，為了落實“保險姓?！?，保監(jiān)會密集出臺了《關(guān)于規(guī)范中短存續(xù)期人身保險產(chǎn)品有關(guān)事項的通知》等一系列的通知來完善萬能險業(yè)務(wù)規(guī)范，防范保險行業(yè)風(fēng)險。2016年10月，保監(jiān)會聯(lián)合十四個部委發(fā)布的《實施條例》，進(jìn)一步對互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的業(yè)務(wù)價值進(jìn)行規(guī)范。

(二)針對高現(xiàn)金價值產(chǎn)品如何履行說明義務(wù)

《實施條例》中明確指出，針對互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)，重點整治的問題是：保險公司通過互聯(lián)網(wǎng)銷售保險產(chǎn)品，進(jìn)行不實描述、片面或夸大宣傳過往業(yè)績、違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失等誤導(dǎo)性描述。針對這些問題的具體措施是：“一是加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)保險信息披露監(jiān)管，要求保險公司嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定披露產(chǎn)品信息，滿足消費者知情權(quán)。二是排查萬能型人身保險產(chǎn)品(包括高現(xiàn)價產(chǎn)品)相關(guān)風(fēng)險，出臺有針對性的監(jiān)管政策。三是加大互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)價業(yè)務(wù)查處力度，對于存在違規(guī)問題的公司予以嚴(yán)肅查處”。面對紛繁復(fù)雜的互聯(lián)網(wǎng)保險環(huán)境，尤其是高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)領(lǐng)域，要求保險人盡到說明義務(wù)似乎有點不切合現(xiàn)狀。實際上，正是在這種復(fù)雜的環(huán)境下，保監(jiān)會努力為高現(xiàn)金價值產(chǎn)品設(shè)定各種監(jiān)管規(guī)定，肅清業(yè)界不良銷售行為和違規(guī)操作行為，保險人的說明義務(wù)的履行就顯得更為重要。保險產(chǎn)品的銷售是保險行業(yè)風(fēng)控的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，如果在銷售環(huán)節(jié)，保險人對“高現(xiàn)金價值產(chǎn)品”的消費者如實盡到說明義務(wù)，那么對于風(fēng)險防控將大有裨益。

針對高現(xiàn)金價值的產(chǎn)品，保險人在履行說明義務(wù)的時候，必然應(yīng)當(dāng)更為謹(jǐn)慎。對于該類保險產(chǎn)品，保險人履行說明義務(wù)時，對保險格式條款應(yīng)當(dāng)如實說明，同時，還應(yīng)當(dāng)對其容易被忽視的風(fēng)險點進(jìn)行著重說明。對比一般的保險產(chǎn)品，除了應(yīng)當(dāng)盡到明確說明義務(wù)的“免責(zé)條款”之外，保險人的高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的風(fēng)險點均應(yīng)盡到明確說明義務(wù)。雖然從某種程度上增加了保險人的責(zé)任，但也是該類產(chǎn)品風(fēng)險性畸高的情況下不得已而采取的措施。

現(xiàn)實生活中，該類產(chǎn)品的銷售人員在銷售時往往片面性地宣傳該產(chǎn)品的保底收益率、預(yù)計收益率、期限短、可以隨時退保等，但實際上卻忽視了該產(chǎn)品的風(fēng)險。以保險人未進(jìn)行虛假宣傳為前提，保險人應(yīng)當(dāng)向投保人盡到全面、真實、詳盡的說明義務(wù)。保險人在介紹產(chǎn)品的保底收益率的同時，也應(yīng)當(dāng)向投保人說明該產(chǎn)品的收益不確定性的風(fēng)險，因為該類產(chǎn)品的收益取決于保險公司的經(jīng)營成果或投資回報。保險人應(yīng)當(dāng)向投保人說明該類產(chǎn)品的投保期限，以及猶豫期制度，尤其是該產(chǎn)品的退保費用。實踐中，很多消費者并不知道該類保險產(chǎn)品擁有昂貴的退保費用而盲目投保，待猶豫期已過才幡然醒悟前去退保，卻要承擔(dān)昂貴的退保費用。

保險人除了應(yīng)當(dāng)全面、真實地履行說明義務(wù)之外，還應(yīng)當(dāng)詳盡地履行說明義務(wù)。比如，保險人在向投保人告之保險合同情況的時候，不僅只是泛泛地說“如果你退保要承擔(dān)很高的退保費用”，而是應(yīng)當(dāng)如實向投保人告之退保時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保費比例。對于保險產(chǎn)品的說明，不應(yīng)當(dāng)是流于形式，而是應(yīng)當(dāng)切實地貼合投保人的利益。當(dāng)保險人堅守職業(yè)素養(yǎng)，主動擯棄行業(yè)陋習(xí)之時，保險行業(yè)才能夠正本清源，而高現(xiàn)金價值產(chǎn)品也不再是如今大加鞭撻的風(fēng)險產(chǎn)品。

(三)投保人風(fēng)險承受能力應(yīng)納入說明義務(wù)領(lǐng)域

2015年11月16日，已經(jīng)嗅到萬能險風(fēng)險的保監(jiān)會就在官方網(wǎng)站發(fā)表了《萬能險并非萬能，你了解萬能險嗎》，文中明確了萬能險適合的購買對象應(yīng)當(dāng)具備以下條件:“有穩(wěn)定持續(xù)的收入；有一筆富余資金且長期內(nèi)沒有其他投資意向；有一定的投資和風(fēng)險承受意識，但又沒有時間和精力進(jìn)行其他投資；對萬能險的收益回報有中長期準(zhǔn)備，所謂中長期至少應(yīng)在5年以上。”根據(jù)高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的理財性質(zhì)，其并不適合所有的投保人，對于收入不穩(wěn)定、風(fēng)險承受能力弱的草根階層的百姓，將有限的資金投資此類產(chǎn)品，無異于將自己的命運置于危險境地。尤其是面對現(xiàn)在普遍存在的銷售誤導(dǎo)等現(xiàn)象，其中期限短就是很好的賣點，其實側(cè)面反映了對投保人的資金實力要求不高[7]。而目前，保險公司銷售保險產(chǎn)品時并不對其加以區(qū)分，也無暇顧及投保人的資金實力和風(fēng)險承受力，在業(yè)績?yōu)橥醯臅r代里，各個保險公司只關(guān)注于吸收保險客戶和資金流量。

筆者建議，對于類似萬能險、分紅險這類高現(xiàn)金價值產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)與一般商業(yè)保險區(qū)別對待。因為這類保險投資的靈活性、投資本金低等特征，吸引了很多風(fēng)險承受能力不足的投保人，而投保人購買此類商品的時候，被片面的投資回報率所吸引，并不知道這類產(chǎn)品的風(fēng)險，這將對投保人的利益造成非常大的不確定性，損害他們的合法權(quán)益。所以，保險人的說明義務(wù)不應(yīng)當(dāng)僅僅局限于保險合同的說明，在消費者投保時，也應(yīng)當(dāng)對其風(fēng)險承受能力、資金實力進(jìn)行一個基本的評估，對于評估不合格的消費者，應(yīng)當(dāng)盡到說明義務(wù)，這類說明義務(wù)不同于保險合同條款的解釋，而是保險人應(yīng)當(dāng)向其充分揭露該類產(chǎn)品的風(fēng)險，說明并不適合其投資。如果保險人已經(jīng)盡到此類說明義務(wù)，應(yīng)當(dāng)由投保人簽訂《承諾書》，承諾自己是以接受充分了解產(chǎn)品的風(fēng)險。這樣，可以規(guī)避掉那些純粹以投機(jī)心理購買該類產(chǎn)品的投保人，減少社會的不穩(wěn)定因素。

四、結(jié)論

《實施條例》對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的整頓是造福于整個行業(yè)以及經(jīng)濟(jì)，雖然伴隨著行業(yè)的陣痛，但這個過程正如同刮骨療傷，只有降低保險行業(yè)及產(chǎn)品風(fēng)險，投保人才能有一個更加純凈的投保環(huán)境?！秾嵤l例》的一個重要的整頓方向即是“互聯(lián)網(wǎng)高現(xiàn)金價值業(yè)務(wù)”，這類產(chǎn)品使部分保險企業(yè)朝夕之間崛起的同時，也為整個行業(yè)帶來巨大的風(fēng)險，比如擠兌風(fēng)險，這不僅僅是牽連著保險行業(yè)，更是牽動著整個中國經(jīng)濟(jì)的脈搏。高風(fēng)險高收益的“高現(xiàn)金價值產(chǎn)品”在中國市場也經(jīng)歷了大起大落的發(fā)展，而整個行業(yè)也開始逐漸適應(yīng)它。對于這類保險產(chǎn)品，保險人在履行說明義務(wù)時應(yīng)當(dāng)更關(guān)注它的特殊性，將其與普通保險產(chǎn)品區(qū)別對待，對其風(fēng)險點盡到全面、如實、詳盡的說明義務(wù)。同時，筆者對于該類產(chǎn)品的風(fēng)險把控提出新的觀點，希望保險人能夠?qū)⑼侗Ｈ说摹帮L(fēng)險承受能力”的考核納入到其說明義務(wù)范圍內(nèi)，以防止該類產(chǎn)品成為部分公眾的純粹的投機(jī)工具。

[1] 楊東.互金專項整治系列解讀之四——互聯(lián)網(wǎng)保險·優(yōu)化市場發(fā)展環(huán)境，提高互聯(lián)網(wǎng)保險發(fā)展水平[EB/OL].搜狐財經(jīng)網(wǎng)站.(2016-10-18)[2016-02-03].http://business.sohu.com/20161018/n470562920.html.

[2] 江國朝.論保險法上保險義務(wù)之通知及告知義務(wù)[C]//江朝國.保險法論文集.臺灣：瑞星圖書股份有限公司,1993:95-120.

[3] 徐衛(wèi)東.保險法論[M].長春:吉林大學(xué)出版社,2008:334.

[4] 王曉澍，王朝暉. 高現(xiàn)金價值保險產(chǎn)品的風(fēng)險防范[N]. 中國保險報,2016-05-17：(6).

[5] 余葵. 高現(xiàn)金價值產(chǎn)品:理財型保險市場的新表現(xiàn)和風(fēng)險研究[J]. 新經(jīng)濟(jì),2014,(17):42-44.

[6] 周妙燕,王紫薇. 萬能險成為股市配資新模式的情況及案例分析[J]. 浙江金融,2016,(10):65-70.

[7] 周正紅. 短期高現(xiàn)金價值產(chǎn)品熱銷原因、風(fēng)險隱患與控制對策[J]. 中國保險,2013,(9):39-41.

〔責(zé)任編輯：徐雪野 李彬琳〕

2017-01-21

紀(jì)萌萌(1992-)，女，山東聊城人，碩士研究生，從事經(jīng)濟(jì)法、金融法研究。

D922.284

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1000-8284(2017)05-0091-06

社會熱點論壇 紀(jì)萌萌.保險人推銷高現(xiàn)金價值產(chǎn)品的說明義務(wù)研究——以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為視角[J].知與行,2017,(5):91-96.