工程招投標(biāo)存在的問題及對(duì)策

孫鐘兵

摘 要：隨著經(jīng)濟(jì)全球化、政治全球化、科技一體化的發(fā)展，各國(guó)之間的貿(mào)易往來不斷增多，技術(shù)交流也不斷加強(qiáng)，相應(yīng)地，各國(guó)的專利保護(hù)制度也逐漸走向國(guó)際化。新世紀(jì)以來，我國(guó)和美國(guó)的交流活動(dòng)不斷增多，為了避免兩國(guó)在技術(shù)交流時(shí)產(chǎn)生沖突，應(yīng)該熟悉兩國(guó)的專利保護(hù)制度。當(dāng)前，中國(guó)和美國(guó)的專利保護(hù)制度都有了一定改進(jìn)，為了更好地研究?jī)蓢?guó)專利保護(hù)制度的差別，本文先分析了中國(guó)專利保護(hù)制度的特點(diǎn)和美國(guó)專利保護(hù)制度的特點(diǎn)，再應(yīng)用對(duì)比分析法，比較兩個(gè)專利保護(hù)制度的差別。

關(guān)鍵詞：新背景下；中美；專利保護(hù)制度；差別

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

國(guó)家之間進(jìn)行貿(mào)易交流活動(dòng)時(shí)的利益，會(huì)受不同國(guó)家間專利保護(hù)制度差異的影響，因此，要熟悉本國(guó)和貿(mào)易國(guó)的專利保護(hù)制度。目前，我國(guó)專利保護(hù)制度的發(fā)展較一些發(fā)達(dá)國(guó)家來說，還存在一定的差距，為了完善我國(guó)的專利保護(hù)制度，維護(hù)我國(guó)人民的合法權(quán)益，應(yīng)該建立健全我國(guó)的專利保護(hù)制度，借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家在這方面的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)。而美國(guó)作為發(fā)達(dá)國(guó)家的霸頭，在這方面做的比我國(guó)要高很多層次，因此，研究中美兩國(guó)的專利保護(hù)制度的區(qū)別，對(duì)完善我國(guó)的專利保護(hù)制度有重要意義。

1.中國(guó)專利保護(hù)制度的特點(diǎn)

我國(guó)專利保護(hù)制度設(shè)立的目的是保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的主要流程為：發(fā)明人將自己發(fā)明的東西申請(qǐng)專利，然后，專利局經(jīng)過一系列的審核，將發(fā)明人遞交的發(fā)明創(chuàng)造在社會(huì)上公開，再對(duì)發(fā)明人授予專利權(quán)，擁有專利權(quán)之后，發(fā)明人就可以在一定時(shí)間內(nèi)對(duì)此發(fā)明創(chuàng)造享受獨(dú)占，而專利保護(hù)制度就作為一種法律手段來保護(hù)發(fā)明人的合法權(quán)益不受侵害。

我國(guó)專利保護(hù)制度的特點(diǎn)主要表現(xiàn)有：（1）受法律保護(hù)，它是由專利法來進(jìn)行保護(hù)的，專利法具有和其他法律一樣的法律效力，同樣可以體現(xiàn)出國(guó)家意志和普遍約束力。（2）采取科學(xué)審查，要申請(qǐng)獲得專利權(quán)，就必須要通過專利主管機(jī)構(gòu)的全面審查，審查內(nèi)容包括：是否雷同、是否具有享受專利的條件。（3）進(jìn)行公開通報(bào)，專利審查通過之后，我國(guó)專利局必須遵循法律手段程序，將申請(qǐng)的發(fā)明創(chuàng)造通過專利文獻(xiàn)的方式在社會(huì)上公開，這樣，既可以將其作為法律文獻(xiàn)予以保護(hù)，又能夠清晰的說明此項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造歸誰所有。（4）進(jìn)行國(guó)際間的交流，盡管我國(guó)的專利保護(hù)制度只在國(guó)內(nèi)有效，但可以和其他國(guó)家之間簽訂協(xié)議，使專利在全世界范圍內(nèi)共享，促進(jìn)國(guó)與國(guó)之間的交流。

2.美國(guó)專利保護(hù)制度的特點(diǎn)

美國(guó)經(jīng)常和其他國(guó)家發(fā)生貿(mào)易往來，并隨貿(mào)易范圍的不斷擴(kuò)大，貿(mào)易摩擦也不斷增多，進(jìn)而和其他國(guó)家的專利產(chǎn)權(quán)糾紛也變得越來越多，美國(guó)可以說是最重視專利保護(hù)的國(guó)家，因而，美國(guó)的專利保護(hù)制度相對(duì)其他國(guó)家來說也比較健全。美國(guó)專利保護(hù)制度重視將發(fā)明人的勞動(dòng)成果法律化和資產(chǎn)化，通過這種形式來推動(dòng)科學(xué)技術(shù)創(chuàng)新的步伐。

從美國(guó)專利保護(hù)制度的運(yùn)行來看，其制度的主要特點(diǎn)有：一、美國(guó)的專利保護(hù)意識(shí)非常強(qiáng)，美國(guó)人認(rèn)為，專利保護(hù)制度的核心是專利權(quán)，而二者也是美國(guó)新經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)，是美國(guó)企業(yè)的生命線，也是全國(guó)人民的核心利益。二、美國(guó)專利保護(hù)制度的法律體系較完善，美國(guó)政府不斷修正商標(biāo)法、版權(quán)法、專利法，不斷調(diào)整各州法律保護(hù)范圍，為的是增強(qiáng)保護(hù)力度。三、美國(guó)專利保護(hù)制度確立后，運(yùn)轉(zhuǎn)也比較有效，美國(guó)政府通過非訟管理、仲裁解決、訴訟管理等手段對(duì)各種糾紛進(jìn)行處理和保護(hù)，懲戒力度非常強(qiáng)，因而，具有較強(qiáng)的法律效力。四、美國(guó)也重視強(qiáng)化對(duì)外的專利保護(hù)制度，因而，美國(guó)在全國(guó)范圍內(nèi)都強(qiáng)化了專利保護(hù)措施，并將中國(guó)作為重點(diǎn)對(duì)象。五、美國(guó)專利保護(hù)制度重視民間組織力量，美國(guó)擁有最大的知識(shí)產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟，來進(jìn)行全世界各種形式的專利保護(hù)交流活動(dòng)。

3.中美兩國(guó)專利保護(hù)制度的區(qū)別分析

3.1 專利保護(hù)制度的立法區(qū)別分析

中國(guó)《專利法》于1985年開始執(zhí)行，并將專利分為實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、發(fā)明三種類型，一起加以保護(hù)。我國(guó)的專利保護(hù)制度在不斷進(jìn)行完善，主要表現(xiàn)在：1985年，《專利法》規(guī)定：“發(fā)明人申請(qǐng)的發(fā)明創(chuàng)造如果是新型的，必須要保證產(chǎn)品的構(gòu)造和形狀適用社會(huì)新技術(shù)方案”并明確規(guī)定保護(hù)期限為五年，申請(qǐng)續(xù)展為三年；1992年，將保護(hù)期限設(shè)為十年、并將續(xù)展取消；2000年，借鑒了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法協(xié)議，為申請(qǐng)專利保護(hù)的發(fā)明人提供了解決專利糾紛的司法途徑；2008年，審查范圍擴(kuò)大、專利質(zhì)量提升、評(píng)價(jià)范圍拓寬，并增加了專利侵權(quán)訴訟的抗衡制度。從上可以看出，中國(guó)在專利保護(hù)制度立法上，無論是使用新型，還是外觀設(shè)計(jì)、發(fā)明等都有明確的立法步驟和途徑，并在不斷完善和發(fā)展。

3.2 專利申請(qǐng)制度的區(qū)別分析

美國(guó)在專利申請(qǐng)方面采用的是先發(fā)明的原則，也就是說，如果有兩個(gè)或兩個(gè)以上的人對(duì)同一項(xiàng)發(fā)明申請(qǐng)專利，則專利就應(yīng)該被授予給先做此項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的人，而不能根據(jù)他們申請(qǐng)專利時(shí)間的前后授予。美國(guó)為了保證此項(xiàng)原則的有效實(shí)施，為發(fā)明人提供了文件揭露程序，申請(qǐng)人需要根據(jù)里面的要求書面描述自己的發(fā)明，以此作為日后誰先進(jìn)行發(fā)明的證據(jù)。相反，我國(guó)在專利申請(qǐng)方面采用的是先申請(qǐng)?jiān)瓌t，也就是說，即使有兩個(gè)或兩個(gè)以上人都對(duì)一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利，而不管申請(qǐng)人開始此項(xiàng)發(fā)明的時(shí)間，只要先申請(qǐng)的就可以拿到該項(xiàng)專利的獨(dú)立擁有權(quán)。

中國(guó)的申請(qǐng)制度和美國(guó)的申請(qǐng)制度有著本質(zhì)上的區(qū)別，中國(guó)實(shí)行的先申請(qǐng)?jiān)瓌t有時(shí)會(huì)對(duì)真正投入發(fā)明的人來說不公平，也有可能將專利權(quán)錯(cuò)誤的頒發(fā)給侵權(quán)的人，不能很好的保護(hù)各個(gè)發(fā)明人的合法權(quán)益。

3.3 專利保護(hù)制度下的寬限期的區(qū)別分析

所謂寬限期就是：申請(qǐng)專利的時(shí)間與之前公開發(fā)明的時(shí)間之間所允許的寬限時(shí)間，即兩個(gè)時(shí)間的時(shí)間差，如果在此寬限期之內(nèi)，將會(huì)承認(rèn)這項(xiàng)發(fā)明是新的。

由于美國(guó)實(shí)行的是美歐共同參與的《實(shí)體專利法條約》，他們的寬限期均設(shè)置為：申請(qǐng)日前一年里，如果申請(qǐng)人再次公開發(fā)明，都將不作為新技術(shù)，也就是說，一年期內(nèi)的新技術(shù)被視為同一種，即美國(guó)的寬限期設(shè)置為一年。

由于中國(guó)未加入歐美國(guó)家間的盟約，因此，中國(guó)專利保護(hù)制度下的寬限期規(guī)定為；申請(qǐng)日期之前的六個(gè)月內(nèi)公開的發(fā)明，仍然具有新穎性，也就是說，中國(guó)的寬限期設(shè)置為六個(gè)月。

3.4 專利保護(hù)制度所保護(hù)的對(duì)象分析

美國(guó)的《專利法》里面沒有規(guī)定什么類型的成果是不能獲得專利權(quán)的，只是規(guī)定了什么樣的成果可以被授予專利權(quán)。在美國(guó)，除了科學(xué)理論以外，幾乎其他所有發(fā)明都可以申請(qǐng)專利，并在動(dòng)物新品種保護(hù)方面，創(chuàng)造性的提出了經(jīng)過遺傳工程改造后的動(dòng)物品種也可以作為新品種去申請(qǐng)專利。從上可以看出，美國(guó)的專利保護(hù)制度所保護(hù)的對(duì)象范圍非常廣泛，涉及到化工產(chǎn)品、科學(xué)技術(shù)、農(nóng)業(yè)、醫(yī)藥、生物等的方方面面。

而在我國(guó)的《專利法》中，明確規(guī)定科學(xué)發(fā)現(xiàn)、疾病診斷方法、疾病治療方法、智力活動(dòng)、原子核變換方式所獲得的各種物質(zhì)、動(dòng)物品種、植物品種將不會(huì)授給專利權(quán)。從我國(guó)《專利法》的規(guī)定中可以看出，我國(guó)專利保護(hù)制度所保護(hù)的對(duì)象中沒有動(dòng)植物的新品種，僅有動(dòng)物或植物新品種的生產(chǎn)方法。

中國(guó)相對(duì)于美國(guó)來說，農(nóng)業(yè)、制藥業(yè)、化工業(yè)本來就不發(fā)達(dá)，卻沒有針對(duì)這些產(chǎn)業(yè)方面產(chǎn)品的保護(hù)。受美國(guó)的影響以及要求，中國(guó)逐漸在在這些方面擴(kuò)大了保護(hù)范圍。

3.5 專利保護(hù)制度里國(guó)際優(yōu)先權(quán)的區(qū)別分析

美國(guó)的專利保護(hù)制度國(guó)際優(yōu)先權(quán)規(guī)定：別國(guó)在最先提出專利申請(qǐng)的一年以內(nèi)，如果再向美國(guó)申請(qǐng)專利的話，根據(jù)美國(guó)的優(yōu)先權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該以別國(guó)在美國(guó)的申請(qǐng)時(shí)間為準(zhǔn)，如果，別國(guó)先在美國(guó)申請(qǐng)專利，在向其他國(guó)家包括本國(guó)申請(qǐng)專利就被視為無效。實(shí)際上，美國(guó)這種國(guó)際優(yōu)先權(quán)的處理方法是違背了他作為成員國(guó)的義務(wù)，并受到了國(guó)際上的強(qiáng)烈反對(duì)。

我國(guó)專利保護(hù)制度的國(guó)際優(yōu)先權(quán)規(guī)定：無論是本國(guó)申請(qǐng)人，還是外國(guó)申請(qǐng)人，都享有相同的專利優(yōu)先權(quán)制度，如果國(guó)外的申請(qǐng)人想要在中國(guó)享有專利優(yōu)先權(quán)，他首次提出申請(qǐng)的國(guó)家應(yīng)該是和中國(guó)有盟約協(xié)議的國(guó)家，亦可以兩國(guó)之間互相承認(rèn)各國(guó)優(yōu)先權(quán)的國(guó)家。中國(guó)申請(qǐng)人如果在國(guó)外首次提出申請(qǐng)后的一年之內(nèi)，再向中國(guó)提出申請(qǐng)，將視國(guó)外申請(qǐng)日也作為國(guó)內(nèi)申請(qǐng)日，而不會(huì)將其視為失去法律效力[3]。

從中美兩國(guó)公開制度的區(qū)別來看，我國(guó)實(shí)行的公開制度能夠被國(guó)際認(rèn)可，比較人性化，而美國(guó)在這一方面有專制的傾向，不利于國(guó)際發(fā)展。

結(jié)語(yǔ)

綜上所述，當(dāng)前，美國(guó)和中國(guó)的專利保護(hù)制度從立法、到申請(qǐng)制度、寬限期、保護(hù)對(duì)象、再到國(guó)際優(yōu)先權(quán)、公開制度等都有著本質(zhì)的區(qū)別，從這些區(qū)別上，也可以看出中美兩國(guó)對(duì)專利的重視程度。我國(guó)在專利保護(hù)制度方面，較美國(guó)來說，在某些還存在一定的差別，因此，我國(guó)要學(xué)會(huì)對(duì)美國(guó)專利保護(hù)制度“取其精華、去其糟粕”，要不斷完善專利保護(hù)制度，才能夠促進(jìn)我國(guó)技術(shù)的創(chuàng)新，推動(dòng)我國(guó)進(jìn)步與發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1]薛澄.中美專利申請(qǐng)制度比較研究[D].華中科技大學(xué)，2006.