新形勢下我國《律師法》的修定與完善

曹志龍,陸利平

(上海市聯(lián)合律師事務所，上海 200002)

新形勢下我國《律師法》的修定與完善

曹志龍,陸利平

(上海市聯(lián)合律師事務所，上海 200002)

律師制度是社會主義民主政治制度的重要組成部分，我國《律師法》的歷次修定體現(xiàn)了一定的規(guī)律性。在當前社會發(fā)展和法治建設新形勢下，應當根據(jù)國家對于律師制度建設與發(fā)展的一系列重要決策和部署，從律師定義、律師業(yè)務、律師執(zhí)業(yè)管理、律師權利保障、律師事務所管理、律師行業(yè)發(fā)展與管理等方面，對《律師法》進行新一輪的全面修定。

律師法;修定;律師制度;律師;律師行業(yè)

律師是我國法治建設的重要力量，律師制度是我國民主政治制度的重要組成部分。我國現(xiàn)行《律師法》于1996年5月15日第八屆全國人大常務委員會第九次會議審議通過，并于1997年1月1日起施行，這在我國律師事業(yè)發(fā)展中具有里程碑意義，此后經(jīng)歷了三次不同程度的修改。2016年6月13日，中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)了《關于深化律師制度改革的意見》(下稱《意見》)，《意見》根據(jù)我國法治建設的新形勢、律師業(yè)的新發(fā)展，綱領性地提出了律師制度改革的精神和部署。本文將以此為指導，在社會主義法治建設的不斷推進、律師行業(yè)的不斷發(fā)展、訴訟程序的不斷優(yōu)化的大背景下，從律師行業(yè)發(fā)展和律師制度創(chuàng)新的視角，對《律師法》的修改與完善進行探討。

一、我國現(xiàn)行《律師法》的頒布實施與三次修訂

(一)1996年《律師法》的頒布與實施

黨的十一屆三中全會確立了改革開放、將工作重心轉移到社會主義經(jīng)濟建設上來等一系列重大方針、政策，同時，健全人民民主、加強社會主義法制建設被提上議事日程。在此背景下，我國的律師制度得以逐步恢復起來[1]。

1979年7月，第五屆全國人大常委會第二次會議通過并頒布實施的《中華人民共和國刑法》等七部法律中，系統(tǒng)地規(guī)定了被告享有辯護權及律師參加刑事辯護的基本原則。同年，中共中央發(fā)布了《關于堅決保證刑法、刑事訴訟法切實實施的指示》的文件，司法部開始恢復籌建并著手重建律師制度工作。1980年3月，鄧小平同志指出：“律師隊伍需要擴大，不搞這個法制不行”，“中國要有十幾萬律師”。在黨中央的指示和領導下，恢復和重建律師制度的工作迅速推進。

1980年8月26日，第五屆全國人大常委會第十五次會議通過并頒布了《中華人民共和國律師暫行條例》，對律師及律師事務所的性質，律師的任務、職責，律師資格的取得，律師的業(yè)務范圍，律師的權利、義務，司法行政部門對律師工作的管理，中華全國律師協(xié)會的性質和地位等內(nèi)容做了規(guī)定。這是新中國成立以來有關律師制度的第一部法律。

1989年3月，司法部與有關部門在改革實踐的基礎上，開始著手起草《律師法》。1995年9月經(jīng)國務院常務會議討論通過后提請全國人大常委會審議。1996年5月15日第八屆全國人大常務委員會第九次會議審議通過了《律師法》，并于1997年1月1日起施行。這是新中國第一部律師法典，在我國律師事業(yè)發(fā)展中具有里程碑意義。這部法律的頒布實施，對于完善律師制度、保障律師依法執(zhí)業(yè)、規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為、進一步發(fā)揮律師作用、加強社會主義民主與法治建設，對于維護社會穩(wěn)定、促進改革開放和經(jīng)濟建設的發(fā)展，具有十分重要的意義。

(二)律師法的三次修定

1.《律師法》第一次修定

2001年12月29日第九屆全國人大常委會第二十五次會議對《律師法》進行了小范圍修定，自2002年1月1日起施行。主要修定的內(nèi)容是針對國家已經(jīng)建立的統(tǒng)一司法考試，在原有的律師資格考試基礎上，進行相應的修改。

2.《律師法》第二次修定

自2004年起，司法部組建修改《律師法》十人專家組，著手研究修改《律師法》。第十屆全國人大常委會第三十次會議于2007年10月28日修定通過《律師法》，定于2008年6月1日起實施。此次修改后的《律師法》存在不少超越當時《刑事訴訟法》的內(nèi)容，表明我國改革開放進入“深水區(qū)”，社會主義民主與法治已發(fā)展到了相當?shù)母叨龋诟母镩_放的同時，更要關注各種社會矛盾[2]，修改《律師法》成為化解矛盾的重要手段。

此次修改《律師法》，刪除各種表述50多處，增加內(nèi)容90多處，調整表述先后順序40多處，是《律師法》歷次修改中動作最大的一次。修改后的《律師法》，針對實踐中存在的問題，從律師定義、律師執(zhí)業(yè)許可、律師事務所組織形式、律師執(zhí)業(yè)權利和義務、律師協(xié)會的職責、律師業(yè)務和律師執(zhí)業(yè)監(jiān)督管理、法律責任等諸多方面提出不少進一步改革和完善律師制度的舉措。此次修改幅度最大的是關于律師權利義務的修定。比如：有關辯護人的職責及證明責任降低、律師介入刑事訴訟時間被明確提前到偵查階段、偵查階段律師的地位被明確為辯護人、擴大了律師在審查起訴階段和審判階段查閱案卷材料的范圍、強化了律師調查取證權、新增了律師免證權、律師言論豁免權等等，體現(xiàn)了權利保障原則在律師制度中得到了進一步的重視。

3.《律師法》的第三次修定

2012年10月26日，第十一屆全國人大常委會第二十九次會議通過了《關于修改〈律師法〉的決定》，就《刑事訴訟法》修改后，《律師法》與《刑事訴訟法》脫節(jié)之處進行了修改。可以說，這次《律師法》的修改，主要是為了配合《刑事訴訟法》的修定與實施。兩部修定后的法律，都于2013年1月1日開始施行。2012年《律師法》修改涉及6個條文，主要包括：(1)將刑事案件的接受委托統(tǒng)一為擔任辯護人；(2)特別提出犯罪嫌疑人、被告人“訴訟權利”；(3)擴大會見權的時間范圍；(4)擴大閱卷權的時間范圍；(5)偵查機關對律師涉嫌犯罪通知程序的優(yōu)化；(6)律師保密權。

二、《律師法》修定的特點

(一)《律師法》頒布、修定與我國《刑事訴訟法》的修定具有因果關系

1996年《律師法》的頒布背景，是1996年3月17日第八屆全國人大常委會第四次會議通過修定了《刑事訴訟法》，并自1997年1月1日起施行。通過與我國《刑事訴訟法》相比較，發(fā)現(xiàn)2007年第二次修改后的《律師法》進一步完善了刑事訴訟程序中律師會見、閱卷、調查取證等執(zhí)業(yè)權利的內(nèi)容。但由于與全國人大審議通過的《刑事訴訟法》中有關律師執(zhí)業(yè)的規(guī)定存在著沖突，以致于《律師法》施行后并未真正得到貫徹落實，執(zhí)行機關亦多是選擇性執(zhí)法，甚至學術界與實務界對適用新法優(yōu)于舊法，還是適用上位法優(yōu)于下位法的規(guī)定來選擇適用法律觀點各異。當然，這也揭示了這一沖突背后隱含的刑事司法理念的轉變及沖突。

2012年3月14日，第十一屆全國人大第五次會議決定對《刑事訴訟法》進行修改，修改幅度之大前所未有，達到111處之多。其中一部分修改，就2007年《律師法》修定超越當時《刑事訴訟法》的部分進行了修改和統(tǒng)一，同時也對律師參與刑事訴訟過程中的一些程序性和權利性規(guī)定，進行了進一步的明確和前瞻性規(guī)定。為確保與《刑事訴訟法》的一致性，2012年10月26日全國人大常委會重點針對《律師法》中關于律師在刑事訴訟中的權利和程序性規(guī)定進行了修改。

由此可見，《律師法》頒布、修定與我國《刑事訴訟法》的修定具有直接因果關系。同時也說明，律師制度并不是與國家、法同時產(chǎn)生與存在的，而是在國家與法發(fā)展到一定階段才產(chǎn)生的一種法律制度，律師制度的產(chǎn)生要以國家的基本法以及訴訟法確定當事人享有訴訟權利為前提，律師制度無法超越訴訟立法特別是刑事訴訟立法而存在。而訴訟立法所確定的國家司法權力配置、分工負責、互相配合、互相制約機制，當事人的訴訟權利、律師在訴訟活動中的地位及作用，往往可以成為評價和反映司法民主與法治程度的標志[3]。

(二)《律師法》的修定與法律職業(yè)制度改革具有直接關聯(lián)性

2001年10月31日，司法部會同最高人民法院、最高人民檢察院制定了《國家司法考試實施辦法(試行)》(以下簡稱《實施辦法》)?！秾嵤┺k法》規(guī)定，從2002年起，擔任法官、檢察官和取得律師資格必須按照法律規(guī)定，參加國家統(tǒng)一司法考試，取得資格。相應地，2001年12月29日修定了《律師法》，將原規(guī)定的律師資格考試改為了國家統(tǒng)一司法考試。

2015年12月，中辦、國辦印發(fā)了《關于完善國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格制度的意見》，提出將現(xiàn)行司法考試制度調整為國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度。在司法考試制度確定的法官、檢察官、律師和公證員四類法律職業(yè)人員基礎上，該《意見》將部分涉及對公民、法人權利義務的保護、具有準司法性質的法律從業(yè)人員納入法律職業(yè)資格考試的范圍。因此，此次《律師法》修定，也應當用國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試的相關內(nèi)容取代國家統(tǒng)一司法考試的相關內(nèi)容。

可以說，律師制度改革是法律職業(yè)制度改革的重要內(nèi)容，同時也是法律職業(yè)制度改革的關鍵所在。

(三)《律師法》的修定取決于律師業(yè)發(fā)展及面臨的挑戰(zhàn)

律師業(yè)的飛速發(fā)展也帶來了一系列的新問題、新挑戰(zhàn)，例如律師執(zhí)業(yè)權利保障問題、律師規(guī)范執(zhí)業(yè)問題、律師行業(yè)不正當競爭問題、律師行業(yè)自律問題等。為適應新時期面對的新問題，黨中央、國務院、最高人民法院、最高人民檢察院、司法部等相繼出臺規(guī)章制度、意見、辦法，如《關于深化律師制度改革的意見》《關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》等，在規(guī)范和管理律師執(zhí)業(yè)的同時，推動建立和落實律師權利救濟和保障機制。因此，《律師法》的修定既要針對律師業(yè)發(fā)展和面臨的挑戰(zhàn)，也要回應黨和國家關于律師制度改革發(fā)展的頂層設計。

三、新一輪《律師法》修改的背景

2012年10月《律師法》第三次修改以來，我國經(jīng)濟建設、政治建設、社會建設、文化建設發(fā)生了深刻的變化，特別是“全面依法治國”戰(zhàn)略的提出，作為我國民主政治制度重要組成部分的律師業(yè)，面臨著前所未有的發(fā)展機遇與新的挑戰(zhàn)。

(一)中央有關重要文件陸續(xù)出臺

2014年12月23日，最高人民檢察院出臺《關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》。2015年12月29日，最高人民法院出臺《關于依法切實保障律師訴訟權利的規(guī)定》。兩高分別以正式文件的形式，就保障律師權利、為律師履職提供便利、建立律師權利救濟機制等進行了規(guī)定。

2015年9月16日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部印發(fā)了《關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》，通過了49個條文，就深化律師制度改革、促進律師事業(yè)發(fā)展、保障律師執(zhí)業(yè)權利、充分發(fā)揮律師作用進行了詳細規(guī)定，有些規(guī)定是對現(xiàn)有《律師法》和三大訴訟法規(guī)定的進一步明確，有些規(guī)定則是直接提出了保障律師權利的新做法，如關于便利律師參與訴訟的有關措施的規(guī)定等。

2016年4月，中辦、國辦印發(fā)了《關于深化律師制度改革的意見》,對深化律師制度改革作出了全面部署?！兑庖姟房隙寺蓭煒I(yè)發(fā)展取得的成績和律師隊伍為國家法治建設作出的貢獻和發(fā)揮的作用，同時也從完善律師執(zhí)業(yè)保障機制、健全律師執(zhí)業(yè)管理制度、加強律師隊伍建設、充分發(fā)揮律師在全面依法治國中的重要作用、加強組織領導等方面提出了深化律師制度改革的指導思想、基本原則、發(fā)展目標和任務措施，尤其是提出關于律師隊伍要堅持黨的領導的政治要求。為完善公職律師和公司律師制度,中辦、國辦印發(fā)了《關于推行法律顧問和公職律師公司律師制度的意見》,積極穩(wěn)妥推行公職律師、公司律師制度。

近年來，司法部一手抓律師執(zhí)業(yè)權利保障,認真貫徹落實《關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》,推動建立和落實律師權利救濟和保障機制；一手抓律師執(zhí)業(yè)規(guī)范和管理,修定《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》和《律師事務所管理辦法》,進一步完善律師行為規(guī)范和律師事務所管理規(guī)范。司法部出臺的《關于進一步加強律師協(xié)會建設的意見》,對加強律師協(xié)會建設、發(fā)揮律師協(xié)會行業(yè)自律作用等提出明確要求。為推進涉外法律服務發(fā)展,司法部會同有關部門制定了《關于發(fā)展涉外法律服務業(yè)的意見》,明確提出發(fā)展涉外法律服務機構,健全服務方式,提高服務質量。司法部還先后參與了從律師和法學專家中公開選拔立法工作者、法官、檢察官,推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革、刑事案件認罪認罰從寬制度試點工作、律師代理申訴制度等司法體制改革項目的研究工作等,進一步完善律師制度。

(二)律師業(yè)和律師隊伍中出現(xiàn)的一些問題推動《律師法》修改

律師執(zhí)業(yè)權利不受保障現(xiàn)象屢見不鮮。首先是律師會見權、閱卷權受到不當干擾，看守所或其他有關部門以種種理由予以拖延甚至拒絕。其次是律師在辦案過程中，受到司法機關的不公正對待，比如廣西某律師因立案受阻導致發(fā)生沖突，最終褲子被撕破，經(jīng)媒體報道后，直接影響了法院和律師雙方的形象。再次是律師在庭審過程中的辯護權、辯論權被審判人員剝奪，甚至受到法警的干擾和威脅[4]。近年來，此種現(xiàn)象層出不窮，歸根結底，是三大訴訟法和中央的有關文件中關于律師權利保障的規(guī)定在基層并未得到有效執(zhí)行，另一個重要原因，則是《律師法》中并未將有關權利性的規(guī)定予以正式固定。法律是權利的宣言書，權利必須明定在法律中，并規(guī)定相應的保障和救濟措施[5]。

極少數(shù)律師的不當言行，損害了律師隊伍的形象，也影響了法治社會與和諧社會的構建。比如極少數(shù)律師在律師權利未能得到保障的情況下，采用非常規(guī)方式，如在法院門口“靜坐”“打拳”等方式予以抗議。也有律師在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布與黨和國家的法律、政策相違背的言論，誤導公眾，甚至危害黨的領導和國家的安全。對此，十分有必要在《律師法》修改時將政治堅定性作為律師執(zhí)業(yè)的基本要求。

律師業(yè)的飛速發(fā)展，也帶來了有損律師行業(yè)健康發(fā)展的不利因素。首先，律師收費標準的市場導向，導致律師行業(yè)通過不合理壓價進行價格競爭加劇，有些時候甚至作為律師法律服務購買者的政府機關也不當?shù)乩眠@種不正當競爭擾亂市場，一方面導致行業(yè)管理混亂，另一方面也降低了律師服務的整體水平。其次，律師隊伍規(guī)模的不斷壯大，律師管理隨之產(chǎn)生了一系列的問題，比如律師不當兼業(yè)問題、涉外法律服務機構問題等等。

律師協(xié)會自身的不斷建設也需要《律師法》不斷完善及修改。本文后續(xù)也會提及，目前我國各地律師協(xié)會在自身建設中就其定位、管理體制、層級設置均出現(xiàn)不同意見，實踐中各地律師協(xié)會也采取不同的治理結構，導致設置不明確、管理混亂等情況出現(xiàn)。因此，借助修定《律師法》來起到規(guī)范作用，律師協(xié)會這一自律管理組織也會不斷完善。

(三)有關領導講話精神為《律師法》的修改指明方向

習近平總書記指出：要把法律規(guī)定的律師執(zhí)業(yè)權利切實落實到位,建立健全配套的工作制度和救濟機制,依法保障律師在辯護、代理中所享有的各項執(zhí)業(yè)權利,確保侵犯律師執(zhí)業(yè)權利的行為能夠得到及時糾正。

中共中央政治局委員、中央政法委書記孟建柱同志在2015年中央政法工作會議上強調，深化律師制度改革，完善中國特色社會主義律師制度，是律師事業(yè)健康發(fā)展的制度保障。要抓住制約律師事業(yè)健康發(fā)展的突出問題，以進一步保障律師執(zhí)業(yè)權利、規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為為重點，加大改革力度，完善律師法等法律制度，為律師隊伍在全面依法治國中更好地發(fā)揮作用提供制度保障。

2017年3月，司法部部長張軍提出了律師是法官、檢察官和警察的朋友的論斷，為法律職業(yè)共同體建設、為《律師法》修改中協(xié)調各方關系，起到了很好的輿論準備作用。

四、新一輪律師法需要修改的主要內(nèi)容

筆者認為本次《律師法》修改的內(nèi)容主要涉及十二個方面：(一)關于律師的定義、定位與職業(yè)屬性；(二)關于律師從業(yè)的基本要求；(三)關于司法行政機關職責；(四)關于申請律師執(zhí)業(yè)條件；(五)關于律師執(zhí)業(yè)機構和地域；(六)關于律師執(zhí)業(yè)的專屬性；(七)關于律師事務所及分所設立條件；(八)關于律師事務所管理制度；(九)關于律師事務所規(guī)范經(jīng)營；完善公職律師、公司律師制度；(十)關于律師法定業(yè)務；(十一)關于律師執(zhí)業(yè)權利保障與執(zhí)業(yè)行為規(guī)范；(十二)關于律師協(xié)會建設。

(一)關于律師的定義、定位與職業(yè)屬性

筆者建議，第二條應進一步完善律師定義，律師定義應涵蓋社會律師、公職律師、公司律師三種，可以概括定義，也可以分別定義。如采用分別定義的方式，可將現(xiàn)第二條修改為：“本法所稱律師包括社會律師、公職律師、公司律師。社會律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。公職律師是指依法取得具有中華人民共和國律師資格或司法部頒發(fā)的法律職業(yè)資格，在政府部門或具有社會公共管理、服務職能的事業(yè)單位、社會團體中從事法律服務，并依法取得公職律師執(zhí)業(yè)證書的人員。公司律師是指依法取得中華人民共和國律師資格或司法部頒發(fā)的法律職業(yè)資格，作為職員在公司、企業(yè)中從事法律服務，并依法取得公司律師執(zhí)業(yè)證書的人員。律師應當維護當事人合法權益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義，致力于國家與社會法治建設。”此外，從立法技巧來看，筆者認為也可將公職律師、公司律師作為專門章節(jié)獨立設置。

提出上述修改的主要理由有三個方面：第一，公職律師、公司律師已經(jīng)試行多年，其法律地位亟待明確，這也是規(guī)范管理與推進律師業(yè)整體發(fā)展的需要。過去由于頂層制度設計不清晰致使公職律師、公司律師的發(fā)展受到一定制約。究其本質，社會律師與公職律師、公司律師可以互為補充、并行不悖，又可以互相推動發(fā)展，特別是在涉外律師業(yè)務中，公司律師基于對所在公司業(yè)務的熟悉可發(fā)揮重要而獨特的作用。當然，在“兩公”律師入法的同時，在執(zhí)業(yè)條件、執(zhí)業(yè)范圍、權利與義務方面應進行相應的限制性規(guī)定以便與社會律師相區(qū)分。第二，關于概括定義還是分別定義，目前的律師稱呼為“律師”還是修改為“社會律師”“專職律師”等，筆者認為并非實質問題，因為社會上可以辨認三種律師的區(qū)別，而且后續(xù)可以通過頒發(fā)不同執(zhí)業(yè)證書以區(qū)分。第三，在“三個維護”繼續(xù)保留的情況下增加“致力于國家與社會法治建設”，可以明確并提升律師的政治地位，既與黨和國家對于律師的定位相契合，也與律師參政議政、擔任政府法律顧問及從律師中遴選法官、檢察官、立法人員的實際情況在制度上進行銜接。

(二)關于律師從業(yè)的基本要求

當前律師從業(yè)的基本要求更多地強調律師的法律屬性、社會屬性。但律師與其他專業(yè)人士不同，其作為我國民主政治制度的重要組成部分、全面依法治國的重要力量，同時考慮到對于律師參政議政、遴選法官與檢察官的制度設計等情況，應將“擁護黨的領導，維護社會主義法治”作為律師從業(yè)的基本條件。筆者建議第三條律師從業(yè)的基本要求中增加“擁護中國共產(chǎn)黨的領導和社會主義法治”。如“第三條 律師執(zhí)業(yè)必須擁護中國共產(chǎn)黨的領導和社會主義法治，遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。……”

(三)關于司法行政機關職責

《律師法》第四條規(guī)定了司法行政部門依照本法對律師、律師事務所和律師協(xié)會進行監(jiān)督、指導，但實際上司法行政部門所依據(jù)的其他相關法律及關于規(guī)范律師、律師事務所執(zhí)業(yè)行為的相關規(guī)定，也規(guī)定了司法行政部門具有依法維護律師、律師事務所的執(zhí)業(yè)權利、規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為的職責。為使條文與行政法及司法部發(fā)布的相關文件進行對接，筆者建議第四條中增加司法行政部門“應當依法維護律師、律師事務所的執(zhí)業(yè)權利，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為”，即“第四條 司法行政部門依照本法對律師、律師事務所和律師協(xié)會進行監(jiān)督、指導，應當依法維護律師、律師事務所的執(zhí)業(yè)權利，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為?！?/p>

(四)關于申請律師執(zhí)業(yè)條件

由于國家統(tǒng)一司法考試已經(jīng)變更為“國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格”，《律師法》應與實際情況相一致，因此筆者建議：

1.將第五條中第(二)(三)項修改為：“(二)取得國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格；”“(三)在律師事務所實習或所在機構、企業(yè)任職滿一年”。

2.第五條第二款修改為“實行國家統(tǒng)一司法考試前取得的律師資格憑證、國家統(tǒng)一司法考試合格證書，在申請律師執(zhí)業(yè)時，與國家統(tǒng)一法律職業(yè)證書具有同等效力”。

3.第六條申請律師執(zhí)業(yè)提交材料增加“職業(yè)申請書、國家統(tǒng)一法律職業(yè)證書”。

4.第六條“(四)律師事務所出具的同意接收申請人的證明”修改為“律師事務所出具的同意接收申請人或所在機構、企業(yè)同意申請的證明”。

(五)關于律師執(zhí)業(yè)機構和地域

考慮到目前關于公職律師、公司律師的相關規(guī)定本身具有一定限制，修改后的《律師法》還是應當保留，且公職律師本身兼具公務員與律師雙重屬性，因此應當將公職律師與一般公務員相區(qū)分。筆者建議第十條中增加公職律師和公司律師執(zhí)業(yè)機構和地域限制，或者考慮設置“公職律師與公司律師”專門章節(jié)。如“公職律師僅限于從事其所在單位或單位系統(tǒng)內(nèi)部的法律事務，為本單位或單位系統(tǒng)提供法律服務。但接受指派提供法律援助或參加公益訴訟的情形除外”。如“公司律師僅限于從事其所在企業(yè)或企業(yè)集團系統(tǒng)內(nèi)部的法律事務，為本企業(yè)或企業(yè)集團系統(tǒng)提供法律服務。但接受指派提供法律援助或參加公益訴訟的情形除外”。同理，第十一條“公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師”應修改為“公職律師外的其他公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師”。

(六)關于律師執(zhí)業(yè)的專屬性

當前“假律師”“律師黃?！钡炔涣棘F(xiàn)象時有發(fā)生，影響律師執(zhí)業(yè)形象，有些咨詢公司實質上在變相從事律師法律服務，甚至其工商登記的經(jīng)營范圍中就含有“法律咨詢”或者“法律服務”項目。原《律師法》第十三條規(guī)定在規(guī)范法律服務市場方面已不能充分發(fā)揮作用，在完善公職律師、公司律師制度的同時，應強化律師執(zhí)業(yè)的專屬性，凈化法律服務市場，提升法律服務質量。筆者建議第十三條中“除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務”修改為“除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，不得從事法律服務業(yè)務”。

(七)關于律師事務所及分所設立條件

為進一步完善合伙所、個人所、分所的設立條件及限制，以便進一步規(guī)范律師事務所管理及執(zhí)業(yè)行為，規(guī)范法律服務市場有序、平衡發(fā)展,筆者建議第十三條“(二)有符合本法規(guī)定的律師”修改為“(二)有符合本法規(guī)定的專職律師”；進一步規(guī)范個人所的設置，在第十六條中增加一款“省級司法行政機關可以根據(jù)本地區(qū)情況調整設立個人事務所的條件”；建議進一步完善設立分所的條件，如在第十九條中增加“律師事務所可以跨省、自治區(qū)、直轄市設立分所，省會城市律師事務所經(jīng)批準可以在本省其他地級市設立分所，本直轄市、地級市內(nèi)不得設立分所”；”建議在第二十二條中增加“六個月未開業(yè)或者無正當理由停業(yè)一年”的應當終止。

(八)關于律師事務所管理制度

雖然律師事務所管理制度屬于律師事務所內(nèi)部事務，但是實踐中由于管理制度不完善往往會導致律師業(yè)務質量無法保障、風險不能有效控制，加強對律師事務所利益沖突、律師執(zhí)業(yè)行為的監(jiān)督、管理，必然有利于律師與律師事務所的規(guī)范發(fā)展。目前司法部發(fā)布的關于規(guī)范律師、律師事務所執(zhí)業(yè)的相關規(guī)定，也是要求律師事務所承擔起監(jiān)督管理律師執(zhí)業(yè)行為的主要責任。據(jù)此，筆者建議第二十三條中增加律師事務所管理制度的相關內(nèi)容，如第二十三條修改為：“律師事務所應當建立健全執(zhí)業(yè)管理、利益沖突審查、收費與財務管理、薪酬和分配制度、投訴查處、年度考核、檔案管理等制度，維護律師執(zhí)業(yè)權利，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，對律師在執(zhí)業(yè)活動中遵守職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律、執(zhí)業(yè)行為的情況進行監(jiān)督、管理、指導。”

(九)關于律師事務所的規(guī)范經(jīng)營

不正當競爭與律師事務所從事經(jīng)營業(yè)務，是目前律師事務所存在的突出問題，應當在這一輪律師法修定中考慮解決。在第二十四條中細化不正當競爭行為，明確不正當競爭行為的處理方式，可以增加：“律師或者律師事務所不得通過以下方式進行同行業(yè)不正當競爭：(一)不合理壓低法律服務報價；(二)以明示或者暗示的方式向潛在委托人表明可能影響案件公正性的因素；(三)詆毀其他律師或者律師事務所聲譽”，明確不正當競爭行為的可訴性，并參照適用《反不正當競爭法》；建議在第二十七條明確律師事務所不得從事法律服務以外的其他經(jīng)營業(yè)務。

(十)關于律師法定業(yè)務

為區(qū)分外部法律顧問、內(nèi)部法律顧問及兩公律師各自的職能、權利與義務、責任、相互關系，筆者建議第二十八條中規(guī)定三種律師的業(yè)務范圍，明確未取得律師執(zhí)業(yè)證的人員不得從事律師法律服務；建議在第二十九條中區(qū)分不同類型的法律顧問；建議通過修改第四十一條以進一步規(guī)范法官、檢察官的任職限制，增加從律師中遴選法官、檢察官、立法工作人員，一般應當限制在社會律師范圍。

(十一)關于律師執(zhí)業(yè)權利保障與執(zhí)業(yè)行為規(guī)范

針對實踐中仍然存在與會見權、閱卷權、調查取證權、辯護和辯論權、人身權、保密權有關的問題，筆者建議相應修改第三十三至三十八條，增加權利保障、權利救濟方式等，切實將律師的權利落到實處。與之相對應的是修改第三十九、四十、四十九、五十條，以進一步細化律師及律師事務所執(zhí)業(yè)中的禁止性行為。

律師作為法律共同體的一員，律師持證調查是一種嚴肅的執(zhí)行法律行為，具有嚴格的程序和一定強制性。律師可以憑借專業(yè)的法律技能為當事人“收集”到最適當?shù)淖C據(jù)，又可以為法院減輕大量的非審判性工作負擔。然而當前律師調查權受到不少被調查單位的嚴格限制甚至抵觸。為樹立律師職業(yè)的權威，保障律師權利的實現(xiàn)，筆者建議在律師權利保障中明確增加一個條文，規(guī)定：“除法律法規(guī)明確規(guī)定只能由司法機關進行調查的事項外，律師持執(zhí)業(yè)證向國家機關及企事業(yè)單位進行調查，接受調查的單位應當予以配合，并在合理時間內(nèi)提供被調查信息。在合理時間內(nèi)無法提供被調查信息的，應當書面說明理由。”

(十二)關于律師協(xié)會建設

當前，律師協(xié)會的建設仍存在諸多問題：首先，實踐中律師協(xié)會的設置層級較為混亂。(1)有的省、自治區(qū)、直轄市是二級設置，即全國律協(xié)、省級律協(xié)，如上海、天津等。(2)有的省、自治區(qū)、直轄市是三級設置，即全國律協(xié)、省級律協(xié)、地級市律協(xié)，如山東、北京等。(3)有的省、自治區(qū)、直轄市是四級設置，即全國律協(xié)、省市律協(xié)、地級市律協(xié)、縣級律協(xié)，如江蘇、浙江等。比較典型的是蘇州市律師協(xié)會還下設昆山市律師協(xié)會、常熟市律師協(xié)會等。(4)除了層級不同外，省級或地市級律師協(xié)會不少還下設了律師工作委員會，如上海、天津，還有南京、寧波等。其次，目前上海、天津等地出現(xiàn)的“律師工作委員會”的法定地位還不明確，沒有有效的公章及賬戶，經(jīng)費的使用不甚規(guī)范。律師工作委員會是派出機構還是可以與協(xié)會一樣有相對獨立的地位尚不明確，《律師法》中可以有原則性規(guī)定，從而明確律協(xié)與律師工作委員會各自的權利與義務。第三，“設區(qū)的市”以下的行政區(qū)劃是否可以設置律師協(xié)會認識不一致。最后，在調研中對于律師協(xié)會的定位、兩結合的管理體制、律師協(xié)會換屆、律師協(xié)會設置等問題均提出了不同意見，各級律協(xié)之間的關系是什么(上下級關系還是業(yè)務指導關系)，工作界面是什么，各級律協(xié)的職責劃分，律師代表是否常任制，而《律師法》亟需解決的是律師協(xié)會的設置問題及各級律協(xié)的關系問題。

據(jù)此筆者建議修改第四十三條，明確律師協(xié)會層級的設置，采用原則性與靈活性相結合的方式，分清各自的權利義務界面，完善律師協(xié)會治理結構，加強律師協(xié)會建設。從目前調研情況來看，各級律協(xié)之間的關系意見不一致，但就實際情況而言更傾向于業(yè)務指導關系。明確各級律師協(xié)會設置，可以為今后律師協(xié)會代表制度、理事會制度、會長選舉制度等制度完善提供法律依據(jù)。

五、結語

《律師法》是為了完善律師制度，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法執(zhí)業(yè)，發(fā)揮律師在社會主義法治建設中的作用而制定的法律?，F(xiàn)行《律師法》頒布實施至今已經(jīng)20余年，《律師法》雖三經(jīng)修改，但已經(jīng)無法適應當前社會的發(fā)展和法治建設的步伐。黨的十八大特別是十八屆三中、四中全會以來，律師制度改革深入發(fā)展，取得了很多方面的積極成果。律師服務經(jīng)濟社會發(fā)展的作用越來越大，律師服務社會的水平提升了整個國家的法治建設水平。隨著新常態(tài)，這些良性的變化有必要盡早通過修定《律師法》而體現(xiàn)出來、固定下來。

[1]王勝明，趙大程.中華人民共和國律師法釋義[M].北京：法制出版社，2007：2.

[2]王俊民.我國第三次《律師法》修改背景問題訪談[J].法苑,2008(1).

[3]王俊民.新律師法實施與立法性沖突問題研究[J].華東政法大學學報,2008(4).

[4]王煜.廣西遭撕褲奪手機律師否認作秀 拒接受法警道歉[EB/OL].(2016-06-12)[2017-03-16].http://www.guancha.cn/society/2016_06_12_363598.shtml.

[5]化耀民.完善我國公民權利救濟制度的思考[J].法制與社會,2013(9).

(責任編輯 劉成賀)

The Revision and Perfection of the Chinese LawyerLaw under the New Situation

CAO Zhi-long, LU Li-ping

(Shanghai United Law Firm, Shanghai 200002, China)

The lawyer system is an important part of the socialist democratic political system, and some regular patterns can be found in the previous revisions of the Lawyer Law. With the development of the society and the legal construction process, based on a series of important decisions and deployments proposed by the government, a new round of revision of the Lawyer Law should be launched. The new round revision should focus on the definition of a lawyer, the profession of a lawyer, the management of a lawyer, the protection of a lawyer’s rights and obligations, the management of law firms, and the management of the lawyer industry.

Lawyer Law; revision; lawyer system; lawyer; lawyer industry

2017-03-12

曹志龍(1975—),男，山東菏澤人，上海市聯(lián)合律師事務所高級合伙人，全國律協(xié)戰(zhàn)略發(fā)展委員會委員，上海市律協(xié)理事。

10.13783/j.cnki.cn41-1275/g4.2017.03.012

D916.5

A

1008-3715(2017)03-0062-07