行政訴訟送達(dá)問題研究

提要：我國的行政訴訟法沒有送達(dá)問題的專門規(guī)定，僅在最高人民法院的司法解釋中作了簡略的規(guī)定，在司法實踐中存在諸多的困難和問題，行政訴訟的送達(dá)，可以參照民事、商事、涉外民事訴訟和仲裁的送達(dá)方式和制度，但最終還得我國的行政訴訟作以詳細(xì)的規(guī)定，明確規(guī)定行政訴訟的送達(dá)問題對于完善我國的行政訴訟法十分必要。

關(guān)鍵詞： 行政訴訟 送達(dá)

新行政訴訟法（根據(jù)2014年11月1日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國行政訴訟法〉的決定》修正，自2015年5月1日起施行）頒布執(zhí)行已一年多，成績顯著，但是也存在著一定的問題，目前我國行政訴訟法中沒有送達(dá)問題的規(guī)定，本文僅對行政訴訟的送達(dá)問題作些探討。

一、行政訴訟中規(guī)定送達(dá)的必要性。

送達(dá)應(yīng)當(dāng)依照法定的程序和方法，否則不產(chǎn)生送達(dá)的法律后果。行政訴訟送達(dá)在司法實踐中面臨的困難和存在的問題，行政訴訟，送達(dá)與否，產(chǎn)生的法律效果不同。送達(dá)程序在整部行政訴訟法中可能是很小的部分，但是它卻影響整個訴訟程序的進(jìn)行。行政訴訟中的送達(dá)制度應(yīng)該作為行政訴訟法的重要制度，加以明確規(guī)定。

然而，我國行政訴訟法的框架對送達(dá)未能引起重視，我國的行政訴訟法共十一章七十五條，沒有就送達(dá)問題單獨列明，就送達(dá)問題最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第九十七條規(guī)定："人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。"該司法解釋效力低于法律。并不是行政訴訟送達(dá)的法律規(guī)定。我國的行政訴訟法、民事訴訟法都是全國人大通過的，而最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋是最高人民法院審判委員會通過的，顯然級別要低得多。行政訴訟的送達(dá)問題，應(yīng)該由全國人大及其常委會修訂行政訴訟法明確規(guī)定。

而且本條規(guī)定存在三個問題，第一個問題就是"人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法……外"，因我國行政訴訟沒有行政訴訟送達(dá)的規(guī)定，所以也就談不上依照可言。第二個問題就是"可以參照……"中的"可以"，這是有一個彈性條款，可以參照也可以不參照，而行政訴訟的送達(dá)是一定要發(fā)生的程序。第三個問題就是行政訴訟和民事訴訟有很大的不同，送達(dá)制度參照民事訴訟的送達(dá)制度有精簡法律但卻有無法執(zhí)行之嫌。我國的民事訴訟法第七章第二節(jié)是對送達(dá)問題的規(guī)定，民事訴訟的送達(dá)制度的條文第七十七條到第八十四條對送達(dá)由詳細(xì)規(guī)定，第七十七條是對送達(dá)回證的規(guī)定，第七十八條是對直接送達(dá)的規(guī)定，第七十九條是對留置送達(dá)的規(guī)定，第八十條是對委托送達(dá)的規(guī)定，第八十四條是對公告送達(dá)的規(guī)定。這些規(guī)定對構(gòu)建我國行政訴訟法對送達(dá)問題的規(guī)定有一定的參照意義。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第四章是對民事訴訟送達(dá)問題的規(guī)定，該意見第八十一、第八十二條、第八十五條、第八十六條、第八十八條、第八十九、第九十條對構(gòu)建我國行政訴訟法對送達(dá)問題的規(guī)定也有一定的參照意義。民事訴訟和行政訴訟有很大的不同，比如性質(zhì)不同，前者是民事后者是行政；審判部門不同，前者是人民法院的民事審判庭，后者是人民法院的行政審判庭；審判方式不同，前者可以采取獨任制，也可以采取合議制，后者只能采取合議制；民事訴訟可以調(diào)解，行政訴訟不可以調(diào)解……但民事訴訟和行政訴訟也有一定的聯(lián)系，比如都可以采取直接送達(dá)的方式，都可以上訴，都可以申請回避，申請再審，申請訴訟保全……我國的民事訴訟法第七章第二節(jié)是對送達(dá)問題的規(guī)定，行政訴訟中的送達(dá)可以參照。

二、行政訴訟中送達(dá)的方式

（一）直接送達(dá)

直接送達(dá)是指送達(dá)人員將需送達(dá)的訴訟文書、法律文書直接交給受送達(dá)人或他的同住成年家屬、代收人、訴訟代理人的送達(dá)方式。在行政訴訟中，受送達(dá)人是行政機(jī)關(guān)的，往往送達(dá)到辦公室、收發(fā)室、值班室等負(fù)責(zé)收件的人簽收或蓋章即可。如果行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)收件的人員拒收或阻撓，直接送達(dá)不能時，那就得采用其他送達(dá)方式。

（二）留置送達(dá)

留置送達(dá)，是指在向受送達(dá)人或有資格接受送達(dá)的人送交需送達(dá)的訴訟文書、法律文書時，受送達(dá)人或有資格接受送達(dá)的人拒絕簽收，送達(dá)人依法將訴訟文書、法律文書留放在受送達(dá)人住所或辦公場所的送達(dá)方式。留置送達(dá)適用的條件是受送達(dá)人或有資格接受送達(dá)的人拒絕簽收需送達(dá)的訴訟文書或法律文書。在進(jìn)行留置送達(dá)時，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或受送達(dá)人所在單位的代表到場作為見證人，人民法院的送達(dá)人員應(yīng)當(dāng)向見證人說明情況，在送達(dá)回證上記明受送達(dá)人拒收的事由和送達(dá)的日期，由送達(dá)人、見證人在送達(dá)回證上簽名或蓋章。見證人不愿在送達(dá)回證上簽名或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把訴訟文書、法律文書留在受送達(dá)人的住所或辦公場所，即產(chǎn)生送達(dá)的法律后果。行政訴訟，行政機(jī)關(guān)是公法人，所以就不涉及住所的問題，住所僅適用于自然人。行政機(jī)關(guān)有辦公場所，采取留置送達(dá)，就應(yīng)當(dāng)把法律文書、訴訟文書留置在辦公場所。見證人一般比較難找，或見證人一般都拒絕簽字，送達(dá)人員務(wù)必記明情況。在司法實踐中，一般到行政機(jī)關(guān)送達(dá)最好有二人以上。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第82條規(guī)定，受送達(dá)人拒絕接受訴訟文書，有關(guān)基層組織或者所在單位的代表及其他見證人不愿在送達(dá)回證上簽字或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把送達(dá)文書留在受送達(dá)人住所，即視為送達(dá)。在司法實踐中，留置送達(dá)出現(xiàn)問題最多的就是送達(dá)人員沒有邀請有關(guān)基層組織或受送達(dá)人所在單位的代表作為見證人到場證明，幾名送達(dá)人員自己簽名完成留置送達(dá)的行為。

（三）郵寄送達(dá)

郵寄送達(dá)，是指在直接送達(dá)確有困難的情況下，通過郵局以掛號信的方式將需送達(dá)的訴訟文書或法律文書郵寄給受送達(dá)人的送達(dá)方式。根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋，郵寄送達(dá)，應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證。郵寄送達(dá)的前提是在直接送達(dá)確有困難。郵寄送達(dá)需通過郵局，以掛號信的方式，不能是平信，平信郵寄不是郵寄送達(dá)，EMS方式送達(dá)是郵寄送達(dá)。

（四）電話、傳真、短信、電子郵件（E-mail）、即時聊天（如QQ、微信）送達(dá)

現(xiàn)代社會科技發(fā)展迅猛，人與人之間的交流方式多樣化，所以就有電話、傳真、短信、電子郵件（E-mail）、即時聊天（如QQ、微信）送達(dá)的必要性和可行性。電話、傳真、短信、電子郵件（E-mail）、即時聊天送達(dá)顧名思義，就是指通過打電話、發(fā)傳真、發(fā)短信、發(fā)電子郵件、QQ聊天、微信的方式送達(dá)。這種方式送達(dá)具有即時性、快捷性的特點。但是這種方式也有其缺陷，就是材料不好固定。采取電話、傳真、短信、電子郵件（E-mail）、即時聊天（如QQ、微信）送達(dá)必須記入筆錄，由送達(dá)人員簽字確認(rèn)，如有必要或可行，受送達(dá)人也應(yīng)在在筆錄上簽字確認(rèn)。我國的合同法，關(guān)于承諾的生效時間，采用到達(dá)主義。行政機(jī)關(guān)都有電話、信箱、郵箱，有的已經(jīng)公開化，所以采取電話、傳真、短信、電子郵件（E-mail）、即時聊天（如如QQ、微信）送達(dá)更方便，有利于節(jié)省訴訟資源。

（五）公告送達(dá)

公告送達(dá)，是指以登報、張貼公告等方式告知受送達(dá)人訴訟文書的內(nèi)容或通知其領(lǐng)取法律文書或訴訟文書。公告送達(dá)的前提是受送達(dá)人下落不明或不能采取直接送達(dá)、留置送達(dá)等方式送達(dá)訴訟文書或法律文書而不得以而為之的送達(dá)方式。公告送達(dá)的公告期為60天，公告期限屆滿，訴訟文書或法律文書視為送達(dá)。公告送達(dá)的受送達(dá)人有可能知道了公告內(nèi)容，也有可能不知道公告內(nèi)容，但在法律上推定其知道，視同為知悉。行政訴訟中的公告送達(dá)的受送達(dá)人不能是行政機(jī)關(guān)。因為行政機(jī)關(guān)不存在下落不明或采取其他方式無法送達(dá)的情形。

三、行政訴訟送達(dá)的效力

行政訴訟送達(dá)的效力，是指訴訟文書或法律文書送達(dá)后產(chǎn)生的法律后果。行政訴訟送達(dá)的效力有以下幾方面的表現(xiàn)：

1、有關(guān)的訴訟期限開始計算。例如，一審判決書送達(dá)后，當(dāng)事人上訴期限從送達(dá)的第二日計算。如一審判決2010年6月1日送達(dá)，當(dāng)事人上訴期限從2010年6月2日計算。

2、判決書的效力開始發(fā)生。比如二審法院的判決書送達(dá)后，判決書立即發(fā)生法律效力。當(dāng)事人一方不履行，另一方可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

3、當(dāng)事人及其他訴訟參與人知曉應(yīng)在何時參加某一訴訟活動，若不參加，將承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。例如，原告接到傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，人民法院可以按撤訴處理。被告接到傳票傳喚，無不當(dāng)理由拒不到庭的，人民法院可以缺席判決，如果必須到庭而不到庭的，人民法院可以拘傳。

4、標(biāo)志著有關(guān)訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生或消滅。例如人民法院向被告送達(dá)起訴狀副本，在人民法院和被告之間就形成了訴訟法律關(guān)系。

5、一個程序的終結(jié)另一個程序的開始。

6、關(guān)于涉外行政案件司法文書的送達(dá)

涉外行政訴訟案件司法文書的送達(dá)，是指我國法院向境外當(dāng)事人送達(dá)司法文書的方式。我國法院指的是最高人民法院，高級人民法院、中級人民法院和基層人民法院都不能單獨向境外送達(dá)司法文書。如果按照兩國之間簽訂有司法協(xié)助協(xié)定，那么就按照司法協(xié)助協(xié)定中約定的方式送達(dá)。在這里要強(qiáng)調(diào)的是，我國接受司法協(xié)助的機(jī)關(guān)除了最高人民法院外，還有司法部，根據(jù)兩國司法協(xié)助協(xié)定約定的機(jī)關(guān)而靈活選擇。我國《民事訴訟法》規(guī)定，根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約或者根據(jù)互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求代為送達(dá)文書、調(diào)解取證以及其他訴訟行為。《最高人民法院關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》第八條規(guī)定，受送達(dá)人所在國允許郵寄送達(dá)的，人民法院可以郵寄送達(dá)?？梢娚嫱庑姓V訟與國內(nèi)行政訴訟送達(dá)方式的不同。涉外行政訴訟送達(dá)征對的不是國內(nèi)的行政機(jī)關(guān)而是境外的行政相對人。大陸向臺灣、香港、澳門送達(dá)司法文書和國內(nèi)送達(dá)也有區(qū)別，具體送達(dá)方式參照大陸向臺灣、香港、澳門地區(qū)送達(dá)司法文書的相關(guān)規(guī)定和協(xié)定。

四、其他設(shè)想

行政訴訟的送達(dá)，可以參照民事、商事、涉外民事訴訟和仲裁的送達(dá)方式和制度，但最終還得我國的行政訴訟作以詳細(xì)的規(guī)定，俗話說"無規(guī)矩不成方圓"，"規(guī)矩"如果不詳盡，不具有可行性，如果法官無法操作或無法可依，那將會導(dǎo)致執(zhí)法混亂，輕則導(dǎo)致冤、假、錯案，重則導(dǎo)致社會的動蕩，所以完善我國的行政訴訟法，明確規(guī)定行政訴訟的送達(dá)問題就迫在眉睫。

參考文獻(xiàn)：

1.陳桂明《民事訴訟法通論》中國政法大學(xué)1999年版，第199頁。

2.呂鶴云、黃新民《法學(xué)概論》高等教育出版社2001年版，第409頁。

3.《中華人民共和國行政訴訟法》

4.最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋

5.《中華人民共和國民事訴訟法》

6.《最高人民法院關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》法發(fā)[2006]5號

作者簡介：

鮑明暉、男、1969年12月1日、民族：漢、籍貫：武漢市、學(xué)位：碩士、職稱：教授、工作單位：武漢職業(yè)技術(shù)學(xué)院