出境旅游的保證金制度

何江龍

出境旅游是指中國大陸游客去往大陸以外的國家或地區(qū)旅游，包括去往中國港澳臺地區(qū)。在改革開放之后，隨著我國經(jīng)濟(jì)實力的飛速發(fā)展，人民生活水平的日益提高，對外開放政策的深入，使得出境旅游成為國民消費熱點之一。據(jù)統(tǒng)計，2013年我國出境旅游人數(shù)9819萬人次，比上年增長18%。2014年中國出境旅游人數(shù)為1.07億人次，增長19.49%左右。從出境規(guī)模上來看，現(xiàn)在中國的出境市場已經(jīng)是美國出境市場1.2倍，也是日本出境市場3. 5倍，成為世界第一大出境旅游國家。并且隨著經(jīng)濟(jì)市場化的不斷發(fā)展和完善，不僅經(jīng)濟(jì)實惠，而且豐富多樣；然而，與此相伴的是出境游糾紛日趨頻繁且復(fù)雜難解。

從現(xiàn)有的相關(guān)法律法規(guī)等來看，我國法律對于出境游非常重視，早在1996年國務(wù)院和相關(guān)旅游機(jī)構(gòu)就制定并實施了《邊境旅游暫行管理辦法》、（國務(wù)院對《邊境旅游暫行管理辦法》的批復(fù)）、《出境旅游領(lǐng)隊人員管理辦法》等部門規(guī)章及規(guī)范性文件，后來逐漸增加了《中俄邊境旅游暫行管理實施細(xì)則》、《大陸居民赴臺灣地區(qū)旅游管理辦法》、《大陸居民赴臺灣地區(qū)旅游領(lǐng)隊人員管理辦法》、《大陸居民赴臺灣地區(qū)旅游合同（示范文本）》及《大陸居民赴臺灣地區(qū)旅游合同（示范文本）（簡化版本）》等大量的相關(guān)規(guī)定，而2013年新修訂的《旅游法》也有不少條文涉及出境旅游事項。

隨著出境旅游便利化和低成本化，一些游客借出境旅游的名義長期滯留在外甚至是偷渡、非法移民等，必然嚴(yán)重影響到旅行社的聲譽(yù)、誠信等，還可能受到牽連而被追究連帶法律責(zé)任。為了保證出境游的旅客能按時回國，旅行社大都采用讓旅游者繳納一定押金（也稱之為保證金）的方式來牽制游客，這種收取押金的出境游方式也逐漸形成一種行業(yè)慣例。但是，由于缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)制，收取押金過高、收押金不返還等一系列的爭議和糾紛也隨之而生。那么，首先應(yīng)當(dāng)弄清楚收取押金是否有必要；其次，如果有必要，應(yīng)當(dāng)如何規(guī)范收取；最后，除了押金，是否有其他可替代辦法。

從當(dāng)前的情勢來看，學(xué)術(shù)上和實踐中都比較支持收取押金的方式，當(dāng)然，也有一些反對者認(rèn)為，收取保證金在一定程度上侵犯了個人的財產(chǎn)隱私，此外，對于一部分游客來說，他們可以承受出境游的價格，但讓他們短時間拿出10萬、20萬的現(xiàn)金來還是很困難的。筆者認(rèn)為，收取押金還是很有必要的。一方面，那些對押金曝光的擔(dān)心完全是多余的，相反，押金的方式來牽制游客既可以省去對旅游者各種繁瑣的資質(zhì)審查和各種擔(dān)保公證等，另一方面，也是對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的平衡，減少旅行社不必要的風(fēng)險。

然而，在出境游押金問題上，新修訂的《旅游法》尚未涉及，2015年12月國家旅游局發(fā)布了一份《關(guān)于規(guī)范出境游保證金有關(guān)事項的通知》的規(guī)范性文件，其規(guī)定了保證金的銀行托管制度，即旅行社不得以任何形式直接或者間接經(jīng)手保證金。一方面是作為對北京市朝陽區(qū)法院提出的《出境游押金管理一團(tuán)亂麻，北京朝陽區(qū)法院向國家旅游局提出3點規(guī)范建議》的回應(yīng)，同時也是對全國其他地方處理案件的一個指導(dǎo)。一些地方已經(jīng)開始著手實施并清查處理。但是，該文件也僅僅是規(guī)范押金的管存分離，這對于完善出境游押金制度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，并且，從法律效力等級和適用上，該規(guī)范在做相關(guān)規(guī)定時也會受到諸多限制。

而實踐中，出境游押金問題的案件頻發(fā)，而且處理起來頗為棘手，一方面是押金的收取及退還，更主要的是這種直接收取的方式總會產(chǎn)生巨大的誘惑，一些不法組織出境游者就借機(jī)不法或不誠信經(jīng)營。給許多出境旅游者帶來巨大的損失。因此，筆者認(rèn)為，在規(guī)范出境游保證金問題上，應(yīng)當(dāng)注意一下幾個方面：

制度方面法律或行政法規(guī)、司法解釋等應(yīng)當(dāng)明確出境游保證金制度，相關(guān)部門規(guī)章等可以在授權(quán)范圍內(nèi)做相應(yīng)的細(xì)化規(guī)定，如收取押金的條件及標(biāo)準(zhǔn)，收取方式，明確雙方權(quán)利義務(wù)以及出境旅游的擔(dān)保形式、擔(dān)保金額、用途、返還方式、返還時間等，在落實第三方管存上應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化監(jiān)督管理等。

在出境游保證金的操作運行中，對于一些提供規(guī)定數(shù)額的保證金比較困難的游客，可以根據(jù)他們的財產(chǎn)和資信狀況以及出境游的誠信記錄做相應(yīng)的寬松變通途徑，也可以以非現(xiàn)金擔(dān)保等形式替代，在訂立合同中明確保證金條款，明確合同雙方在保證金問題上的具體權(quán)利義務(wù)。

在糾紛發(fā)生后，如果是旅游者違約滯留國外，根據(jù)其違約情節(jié)和旅行社的受損害情況以及雙方當(dāng)事人之間的約定，把違約金作為對旅行社損害的補(bǔ)償和游客的遣返費用等；旅行社對此存在過錯的，根據(jù)過錯程度確定其責(zé)任承擔(dān)比例。若存在故意或者造成游客損害的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任或其他責(zé)任（如刑事、行政等）；相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時履行職能，盡可能合理的處理起糾紛，并建立信息存檔和共享機(jī)制，督促當(dāng)事人依法、適當(dāng)、全面地履行義務(wù)和責(zé)任。