公司破產(chǎn)清算中追究出資瑕疵股東對債權(quán)人民事責任的制度選擇

劉玉新

天津岳河律師事務(wù)所 301700

公司破產(chǎn)清算中追究出資瑕疵股東對債權(quán)人民事責任的制度選擇

劉玉新

天津岳河律師事務(wù)所 301700

在公司解散清算且財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)適用何種制度對出資瑕疵股東主張其債權(quán)，現(xiàn)行《公司法》并無明文規(guī)定，盡管有關(guān)司法解釋明確規(guī)定了出資瑕疵股東應(yīng)對債權(quán)人承擔民事責任，但對追究出資瑕疵股東責任的適用制度卻無涉及。文中通過對當前審判實踐中存在的追究出資瑕疵股東民事責任的三種具體制度的分析，指出應(yīng)以侵害債權(quán)制度。

公司破產(chǎn)清算；出資瑕疵股東；民事責任

公司資產(chǎn)是公司運營的基礎(chǔ)，也是公司承擔債務(wù)的物質(zhì)保障，被譽為公司的“血液”。公司的資產(chǎn)主要來自于股東的出資，出資也是股東對公司的基本義務(wù)之一。出資瑕疵是指法律在對股東出資設(shè)定了明確規(guī)則的情況下，若股東出資未吻合這些規(guī)則，股東用以出資的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利本身存在瑕疵，或其他出資行為有瑕疵的情形。根據(jù)我國《公司法》第27條、第28條、第31條、第36條的規(guī)定，出資瑕疵主要包括出資評估不實、虛假出資和抽逃出資三種情形。也就是說，如果股東違反了出資義務(wù)，出資不實或者出資不足，就成為了瑕疵出資股東。股東的瑕疵出資不僅會損害到公司的財產(chǎn)權(quán)，也會使公司的償債能力降低，損害到公司的債權(quán)人的利益。公司破產(chǎn)清算作為公司推出市場前的最后一道程序，在一定意義上來說，也是保護債權(quán)人利益的最后一道防線。

一、公司破產(chǎn)清算概念

公司所謂破產(chǎn)清算，是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)時，由法院組成清算組對企業(yè)法人進行清理，并將破產(chǎn)財產(chǎn)公平地分配給個債權(quán)人，并最終消滅企業(yè)法人的法人資格的程序。其中，清算組由人民法院根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人士組成。有關(guān)機關(guān)一般包括國有資產(chǎn)管理部門、政府主管部門、證券管理部門等，專業(yè)人士一般包括會計師、律師、評估師等。

二、公司破產(chǎn)清算中追究出資瑕疵股東對債權(quán)人民事責任的不同制度

但是，我國現(xiàn)行的《公司法》當中，對于在公司破產(chǎn)清算時，債權(quán)人能否對瑕疵出資股東主張其債權(quán)并沒有明文規(guī)定，盡管有關(guān)司法解釋規(guī)定過債權(quán)人可以對瑕疵出資股東主張其債權(quán)，但是對于債權(quán)人對瑕疵出資股東主張債權(quán)應(yīng)當適用何種制度卻沒有相應(yīng)的規(guī)定。

雖然《公司法》當中并沒有對于在公司破產(chǎn)清算時債權(quán)人追究出資瑕疵股東民事責任的問題作出相關(guān)的規(guī)定，但是這一問題在現(xiàn)實中卻是普遍存在的。并且，針對這一問題，在實踐中也有許多不同的做法。

（一）公司人格法人否認制度

最高人民法院在1994年出臺的《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的回復(fù)》中，對于出資瑕疵股東對債權(quán)人的民事責任有過這樣的規(guī)定：“企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際沒有投入自有資金，或者投入的自有資金達不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細則》第十五條第（七）項或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當認定其不具備法人資格，其民事責任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔?！北緱l首次規(guī)定了在出資不足或有其他瑕疵的時候，否認公司的人格，由開辦企業(yè)，即出資瑕疵股東承擔民事責任，開了我國以公司法人人格否認制度解決破產(chǎn)清算中瑕疵股東對公司債權(quán)人承擔民事責任的先河。2001年最高人民法院《關(guān)于審理軍隊、武警部隊、政法機關(guān)移交、撤銷企業(yè)和與黨政機關(guān)脫鉤企業(yè)相關(guān)糾紛案件若干問題的規(guī)定》以及其他相關(guān)指導(dǎo)性文件?也重申了法人格否認制度。即當出資瑕疵股東違反法定義務(wù)導(dǎo)致公司注冊資本未達到法定最低資本限額的，一般情況下，可以認為是公司資本顯著不足，股東有濫用公司法人獨立地位和股東有限責任以逃避債務(wù)的明顯意圖，如在此情況下公司嚴重虧損，償債能力明顯不足，則可認定出資瑕疵股東的行為導(dǎo)致公司債權(quán)人利益嚴重受損，從而適用法人格否認，追究出資瑕疵股東的民事責任，由其對債權(quán)人承擔連帶責任。

（二）代位權(quán)制度

代位權(quán)制度是由法國《民法典》在立法中最先確立的。我國《合同法》第73條規(guī)定："因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。"

在采取代位權(quán)制度追究公司破產(chǎn)清算中出資瑕疵股東對債權(quán)人的民事責任的理論中，出資瑕疵股東對債權(quán)人承擔的責任是一種代位履行責任。這種債權(quán)本應(yīng)由公司行使，但由于公司與股東之間的關(guān)系，公司通常會怠于行使。因而，在公司資產(chǎn)不能清償債務(wù)且公司怠于行使其對股東出資瑕疵行為的追索債權(quán)時，債權(quán)人可行使代位求償權(quán)，要求出資瑕疵股東承擔民事責任。①

（三）第三人侵權(quán)制度

這種觀點認為，公司解散清算時存在股東出資瑕疵行為對公司債權(quán)人造成損害的，股東對債權(quán)人承擔責任應(yīng)適用第三人侵害債權(quán)制度。因為債權(quán)與物權(quán)、人格權(quán)等民事權(quán)利一樣，均屬法律保護之列，具有不可侵性，第三人一旦為不法侵害，其與債權(quán)人之間便形成了事實上的侵權(quán)損害賠償關(guān)系，理應(yīng)承擔侵權(quán)責任。我國《民法通則》第106條第2款規(guī)定公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)當承擔民事責任，此處所謂財產(chǎn)權(quán)利，可理解為包括了基于債權(quán)的行使而可預(yù)期得到的財產(chǎn)利益，該條規(guī)定直接地為第三人侵害債權(quán)制度的適用提供了法律根據(jù)。

三、公司破產(chǎn)清算中追究瑕疵出資股東對債權(quán)人民事責任的制度選擇

針對上述司法實踐中對追究出資瑕疵股東對債權(quán)人承擔民事責任適用制度的不同認識，筆者認為，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定及相關(guān)法理依據(jù)，應(yīng)適用侵害債權(quán)制度。理由如下：

（一）第三人侵害債權(quán)可以成立侵權(quán)法上的責任

所謂第三人侵害債權(quán)，是指債權(quán)債務(wù)關(guān)系以外的第三人，以他人享有的合法債權(quán)為侵害客體，故意實施侵害行為，造成該債權(quán)不能實現(xiàn)的損害后果的侵權(quán)行為。②根據(jù)傳統(tǒng)合同法理論，合同債權(quán)是一種相對權(quán)，債權(quán)人只能就特定的債務(wù)人請求特定的給付，第三人作為合同之債以外的人，不發(fā)生侵害合同債權(quán)的問題。但自20世紀以來，兩大法系國家或地區(qū)重新界定了合同相對性原則，認為合同相對性原則只在合同當事人間發(fā)生效力，僅僅表明債權(quán)人無權(quán)以此項合同為依據(jù)，請求債務(wù)人以外的第三人履行合同義務(wù)，但并不阻卻侵害債權(quán)的第三人承擔侵權(quán)責任。當前，第三人侵害債權(quán)可以成立侵權(quán)行為在各國已成定論。

（二）出資瑕疵股東對債權(quán)的侵害具備第三人間接侵害債權(quán)的構(gòu)成要件

出資瑕疵股東對債權(quán)的侵害屬于間接侵害債權(quán)之實體侵害，即第三人（股東）以虛假出資或抽逃出資的方式侵害債務(wù)人（清算公司）的財產(chǎn)行為，直接損害了債務(wù)人（清算公司）的財產(chǎn)，致使債務(wù)人（清算公司）客觀上不能履行債務(wù)，間接的損害了債權(quán)。其構(gòu)成要件包括主觀故意、侵害行為具有不法性、須對有效債權(quán)造成損害、侵害行為與損害事實之間有因果關(guān)系。③

1、出資瑕疵股東對侵害債權(quán)具有主觀故意

雖然股東在公司設(shè)立階段虛假出資時公司與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系可能尚未形成，但可以推定股東對公司與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系能夠進行合理的、概括的預(yù)見，此時可認為股東對債權(quán)人的債權(quán)是明知的。而公司成立后的虛假出資和抽逃出資行為，則明顯存在對公司債權(quán)的故意詐害。

2、出資瑕疵的行為具有不法性

根據(jù)《公司法》規(guī)定，足額繳納出資是股東向公司履行的法定義務(wù)，也是其獲取股東資格和股權(quán)保障的前提條件。出資義務(wù)的履行不僅在于保護公司的財產(chǎn)利益，也在于保護債權(quán)人的期待利益。因此，違反該義務(wù)具有明顯的不法性。

3、債權(quán)人的債權(quán)為有效債權(quán)

清算中公司財產(chǎn)不能清償而向出資瑕疵股東主張的債權(quán)是經(jīng)過清算程序通知公告并經(jīng)申報確認的債權(quán)，是合法有效存在的債權(quán)。

4、出資瑕疵與損害有因果關(guān)系

出資瑕疵行為造成債權(quán)不能實現(xiàn)，即出資瑕疵與債權(quán)損害的發(fā)生之間存在因果關(guān)系。由于出資瑕疵對債權(quán)的侵害屬間接侵害，公司清算時，債權(quán)人只有在公司無足夠財產(chǎn)清償債務(wù)時，才能追究出資瑕疵股東的責任。

雖然出資瑕疵并非造成公司清算時無足夠財產(chǎn)清償債務(wù)的必然原因，但在公司清算無足夠財產(chǎn)清償債務(wù)時，出資瑕疵則成為公司清算時債權(quán)不能實現(xiàn)的原因之一。因為此時股東如繳足了出資，債權(quán)人的債權(quán)可得到一定程度的實現(xiàn)。故出資瑕疵在此時造成了債權(quán)的不能實現(xiàn)或不能完全實現(xiàn)。

綜上所述，筆者認為，在當下中國有關(guān)公司破產(chǎn)清算中追究出資瑕疵股東對債權(quán)人的民事責任，應(yīng)當適用第三人侵害債權(quán)制度。

注釋

①奚曉明，《最高人民法院關(guān)于公司法司法解釋（一）、（二）理解與適用》，人民法院出版社2008年版，第410頁以下

②楊立新，《侵權(quán)行為法》，復(fù)旦大學(xué)出版社2005年版，第283頁

③王文欽：《論第三人侵害債權(quán)的侵權(quán)行為》，載梁慧星：《民商法論叢》第6卷，法律出版社1997年版，第771頁

［1］于暉.《論股東出資瑕疵與債權(quán)人利益保護》，林天法：《企業(yè)法人出現(xiàn)終止事由后的債權(quán)人保護和審判對策》，載萬鄂湘：《法理論與審判實務(wù)研究》，人民法院出版社2004年版.

［2］奚曉明.《最高人民法院關(guān)于公司法司法解釋（一）、（二）理解與適用》，人民法院出版社2008年版。

［3］史尚寬.《債法總論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版.

［4］楊立新.《侵權(quán)行為法》，復(fù)旦大學(xué)出版社2005年版.

［5］柯芳枝.《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社2003年版.

劉玉新（1965.06-），性別：男，籍貫：天津，學(xué)歷：本科，職稱：中級研究方向：民商法、刑法。