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    憲法司法化探析

    2016-11-15 03:55:35茹珊
    卷宗 2016年8期
    關(guān)鍵詞:憲法

    摘 要:任何一項制度都要與我國的政治、經(jīng)濟等情況相適應(yīng),對憲法司法化的選擇同樣需遵循具體問題具體分析原理,在憲法直接適用上,要均衡效力優(yōu)先原則和適用優(yōu)先原則;在憲法審查方面,違憲審查權(quán)可以下放到司法機關(guān),但應(yīng)限制在公民權(quán)利部分;另外在當(dāng)前背景下,采用合憲解釋的路徑實現(xiàn)憲法司法化更適宜。

    關(guān)鍵詞:憲法;司法化;適用;違憲審查;合憲解釋

    1 憲法司法化

    憲法司法化,又稱憲法的司法適用,指普通法院或特設(shè)法院在普通訴訟程序或特定程序中適用憲法,判斷法律等規(guī)范性文件及其它直接依據(jù)憲法行使公共權(quán)力的行為是否符合憲法。憲法司法化最早由國外法治發(fā)達國家提出,憲法最初被用來確立公民和國家權(quán)利的界限,是公民權(quán)利的保障書,隨著公民對自身權(quán)利概念的逐漸認識以及公民與國家之間糾紛的產(chǎn)生,公民意識到要通過憲法來維護自身的合法權(quán)利,憲法的司法化便應(yīng)運而生。美國1803年著名的“馬伯里訴麥迪遜案”正式開啟憲法司法化的制度。

    憲法的司法適用以解決憲法爭議為主要目的,憲法爭議主要分為兩類:一類是在法律文件將憲法的規(guī)定、原則、精神具體化情況后,圍繞著法律文件是否符合憲法而引發(fā)的爭議;另一類是在沒有法律文件將憲法的規(guī)定、原則、精神具體化的情況下,圍繞著國家機關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人直接依據(jù)憲法行使職權(quán)的行為是否符合憲法所形成的爭議,以及公民之間關(guān)于憲法權(quán)利所形成的憲法爭議。研究憲法司法化的理論意義主要在于:當(dāng)沒有具體法律將公民的憲法基本權(quán)利予以落實時,司法機關(guān)能否直接適用或引用憲法條文作為判決依據(jù);在司法機關(guān)對個案進行審理的過程中,能否對有違憲嫌疑的法律規(guī)范進行合憲性審查并做出判斷。

    2 我國憲法司法化的現(xiàn)狀

    我國目前的訴訟制度主要有民事訴訟、刑事訴訟和刑事訴訟三大類,但是隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,司法實踐中逐漸出現(xiàn)了許多無法由這三種訴訟制度加以宣判的案件,即“憲事訴訟”。一直以來,由于我國的憲法具有不可訴性,導(dǎo)致很多案件處于不可訴或無法妥善處理的狀態(tài),“齊玉苓案”更是將憲法司法化問題再一次引入爭論的視野。

    憲法作為一種規(guī)范,其本身是原則性、概括性的,這種特點決定了憲法適用在具體運作中比較困難,幾乎只能起到定性的作用,無法為法官提供具有可操作性的裁量標準。我國最高人民法院的司法解釋、批復(fù)等一直以來常作為表明憲法司法適用性態(tài)度的工具,但最高人民法院的司法解釋沒有終止憲法效力,或者對憲法是否適用做出選擇和解釋的權(quán)力。同時,根據(jù)我國現(xiàn)行憲法第62條、67條的規(guī)定,我國的立法機關(guān)全國人大作為違憲審查和憲法解釋機關(guān),有制定及修改憲法、監(jiān)督憲法的實施、制定和修改基本法律的權(quán)力,除此以外對憲法的權(quán)力則歸屬于全國人大常委會,這就形成憲法的立法機關(guān)既解釋憲法又監(jiān)督憲法的局面,使憲法的審查權(quán)處于自我監(jiān)督的狀態(tài),這樣必然難以保證違憲審查權(quán)的合理利用,立法解釋與法律具體適用相分離的制度,會使得違憲審查缺乏正當(dāng)程序的保護。

    3 憲法司法化的學(xué)者爭議綜述

    反對的學(xué)者認為法院適用憲法作為裁判具體案件的依據(jù),會混淆了憲法和普通法律的界限,降低憲法在整個法律體系中的地位,損害國家機關(guān)之間的權(quán)力分配。如學(xué)者許崇德等就認為憲法司法化是憲法學(xué)的理論誤區(qū),憲法司法化概念本身的模糊性使其在使用過程中產(chǎn)生了歧義,多數(shù)人理解的憲法司法化遵循“憲法司法化=憲法訴訟=在判斷中援引憲法條款裁判普通案件”;許崇德等指出憲法訴訟是對違憲責(zé)任主體進行合憲性審查,并裁決其承擔(dān)一定憲法責(zé)任的一種訴訟方式,是否構(gòu)成憲法訴訟由責(zé)任主體是否合格、內(nèi)容上是否進行合憲性審查、是否承擔(dān)憲法責(zé)任三方面判明,這也正是普通訴訟和憲法訴訟的區(qū)別所在。學(xué)者翟小波認為憲法司法化的邏輯不成立,主要有體現(xiàn)為:第一,憲法更多意義上屬于政治性綱領(lǐng),條紋簡單抽象,缺乏直接明確的規(guī)范功能,不符合法治原則對規(guī)則明確性的要求,不通過適用具體法律來間接適用憲法,依憲治國和依憲審判都毫無意義,甚至?xí)斐蓹?quán)力的濫用;第二,我國的現(xiàn)行憲法是確立全國人民代表大會的最高權(quán)威,一旦采取憲法司法化,則意味著司法機關(guān)與最高權(quán)力機關(guān)等位且制衡的分權(quán)結(jié)構(gòu),這背離了我國根本的政治制度;第三,法律法規(guī)可能違規(guī)的無效,不是自然無效。

    支持的學(xué)者們主要圍繞憲法最高法律效力的保證,以及憲法司法化后對依法治國以及保障人權(quán)方面的作用展開。學(xué)者高景芳等認為憲法司法化是歷史發(fā)展的必然趨勢,它與其它法律一樣都是由國家機關(guān)制定具有普遍約束力的行為規(guī)范,這一共同點決定了憲法規(guī)范與其它法律規(guī)范并沒有形式上的明顯區(qū)別;我國現(xiàn)行憲法中,原則性條款雖然占了很大比重,但規(guī)范仍是主體,占全部憲法條款的百分之七十多,因此,它能夠在司法機關(guān)解決糾紛時作為裁決的依據(jù);他們還認為適用的法律規(guī)范并不要求一定有法律后果的規(guī)定才可以適用,法律效力主要表現(xiàn)為司法效力,憲法司法化對憲法作為根本法的地位具有加強作用。學(xué)者謝維雁認為憲法的法律性是憲法司法化的前提,憲法至上是憲法司法化的邏輯基礎(chǔ),切實保障人權(quán)是憲法司法化的關(guān)鍵。

    4 關(guān)于憲法司法化的個人觀點

    筆者認為在法律體系尚不完善的今天,對憲法司法化還是采取折中態(tài)度為宜,既不可盲目激進地立刻推行憲法司法化,也不能一味地排斥憲法司法化。任何一項法律制度都要與我國的政治、經(jīng)濟等情況相適應(yīng),變化是時刻進行,法律制度因此與時俱進,對憲法司法化的選擇還需遵循具體問題具體分析原理。

    第一,在憲法直接適用方面,要均衡效力優(yōu)先原則和適用優(yōu)先原則。效力優(yōu)先原則主要指上位法的法律效力應(yīng)優(yōu)先于下位法的法律效力,作為上位法的憲法效力自然要高于作為下位法的普通法。因此普通法律不得與憲法相抵觸,否則無效,從這一點上來看,憲法直接適用是有道理的;適用優(yōu)先原則是指法院在適用法進行具體案件的審理時,應(yīng)優(yōu)先適用低位階的法規(guī)范,也即作為下位法的普通法,不得越過低位階的法規(guī)范,直接適用高位階的法規(guī)范,這樣看來又與憲法的直接適用相矛盾。筆者認為要折中看待,采用限制性的憲法適用方式,當(dāng)普通立法確實存在空白,無直接或相關(guān)條文可以援用或者比照類推,而憲法相關(guān)條文內(nèi)涵清晰具體時,可以引用憲法進行具體案件裁判;當(dāng)普通立法可以適用時,則避免憲法適用。第二,在憲法審查方面,可以適當(dāng)?shù)貙⑦`憲審查權(quán)下放到司法機關(guān),從而增加違憲審查的科學(xué)性與有效性,筆者贊同相關(guān)學(xué)者的觀點——不能將其推廣到任何領(lǐng)域,違憲審查應(yīng)主要限制于公民權(quán)利部分。第三,其實,合憲解釋不失為實現(xiàn)憲法司法化的好路徑。法院通過合憲解釋方式間接適用憲法,而不必將憲法作為裁判依據(jù)引用,但應(yīng)當(dāng)在裁判說理部分引用憲法條款。也即各級人民法院在民事、刑事和行政訴訟適用法律時都應(yīng)當(dāng)考慮到憲法,進行合憲解釋,每一位法官都是合憲解釋的主體,都享有普通法律解釋和憲法解釋權(quán),這也不妨礙最高院的最高司法解釋權(quán)以及全國人大常委會對法律和憲法最終解釋權(quán)的行使。

    參考文獻

    [1]古洪能.憲法司法化還是憲法立法化?——論我國憲法實施的首要途徑.[J].理論與改革,2014,5

    [2]上官丕亮.當(dāng)下中國憲法司法化的路徑與方法[J].現(xiàn)代法學(xué),2008,30(2)

    [3]付先君.憲法司法化研究[D].2012

    [4]許崇德,鄭賢君.“憲法司法化”是憲法學(xué)的理論誤區(qū).[J].法學(xué)家,2011,6李雙.國外憲法司法化研究及對我國憲法司法的考量[D].2012

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    [6]李雙.國外憲法司法化研究及對我國憲法司法的考量[D].2012

    作者簡介

    茹珊,女,河南省三門峽市,南京大學(xué)法學(xué)院,南京大學(xué)法學(xué)院法律碩士(非法學(xué))二年級在讀。

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