議《十二銅表法》的形式主義

范良河　張廣杰

(1.安徽省當(dāng)涂第二中學(xué)，當(dāng)涂　243011；2.安徽省阜陽(yáng)市紅旗中學(xué)，阜陽(yáng)　236112)

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議《十二銅表法》的形式主義

范良河1張廣杰2

(1.安徽省當(dāng)涂第二中學(xué)，當(dāng)涂243011；2.安徽省阜陽(yáng)市紅旗中學(xué)，阜陽(yáng)236112)

《普通高中歷史課程標(biāo)準(zhǔn)(實(shí)驗(yàn))》關(guān)于羅馬法的學(xué)習(xí)要求是：“了解羅馬法的主要內(nèi)容及其在維系羅馬帝國(guó)統(tǒng)治中的作用，理解法律在人類社會(huì)生活中的價(jià)值．”課程標(biāo)準(zhǔn)還要求:在歷史教學(xué)中，培養(yǎng)學(xué)生“汲取人類創(chuàng)造的優(yōu)秀文明成果”的精神．[1]5-8羅馬法是人類社會(huì)的財(cái)富，而《十二銅表法》是第一部成文的羅馬法．因此在教學(xué)中，應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生正確看待《十二銅表法》的歷史地位，以期從中汲取有利于“法治”進(jìn)程的信息．

但筆者在教學(xué)中發(fā)現(xiàn)，2012年高考全國(guó)新課標(biāo)文綜卷第34題，重點(diǎn)考查的是《十二銅表法》的不足．盡管此題對(duì)《十二銅表法》似乎存在著一定的誤解，但不少同人卻將其作為高質(zhì)量的試題，使其頻繁地出現(xiàn)在近幾年的各類試卷中．為防止謬誤的蔓延，有必要對(duì)這道高考試題進(jìn)行再次討論．為便于討論，先將原題呈現(xiàn)如下．

古羅馬法學(xué)家蓋尤斯記述過(guò)一個(gè)案例：有人砍伐了鄰居家的葡萄樹(shù)，被告上法庭，原告雖提供了確鑿證據(jù)，卻輸?shù)袅斯偎荆蚴窃嬖诜ㄍマq論中把“葡萄樹(shù)”說(shuō)成了“葡萄”，而《十二銅表法》只規(guī)定了非法砍伐他人“樹(shù)木”應(yīng)處以罰金．該案例說(shuō)明當(dāng)時(shí)在羅馬( B )

A.不重視私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)

B.法律具有形式主義特征

C.審判程序缺乏公正性

D.審判結(jié)果取決于對(duì)法律的解釋

該題認(rèn)為，不能把“葡萄樹(shù)”說(shuō)成“葡萄”，否則，即使有確鑿的證據(jù)，也免不了敗訴．這生動(dòng)地說(shuō)明，《十二銅表法》具有形式主義的特征．

2012年高考以后，許多教師利用這道試題，向?qū)W生分析《十二銅表法》的局限性．這就是典型的誤解與誤導(dǎo)．其實(shí)，該題旨在使學(xué)生更加全面地了解與認(rèn)識(shí)羅馬法，并無(wú)指責(zé)與批評(píng)之意．因?yàn)?，形式主義并不是《十二銅表法》局限性的表現(xiàn)，相反，還是其進(jìn)步性的體現(xiàn)．

蓋尤斯在《法學(xué)階梯》中寫道，“不能為要求他人返還我們的物品而使用‘如果查明他應(yīng)當(dāng)給付’這樣的程式用語(yǔ)”，因?yàn)椤拔覀儾荒芤蠼o付已是我們的東西”．“這些訴訟遵循法律的詞句并且因而同法律一樣被奉為是不可改變的．因此，某人就砍葡萄樹(shù)一事提起訴訟，在訴訟中使用的是‘葡萄’這個(gè)名詞，得到的回答是敗訴，因?yàn)樗緫?yīng)當(dāng)使用‘樹(shù)’這個(gè)名詞：人們有權(quán)據(jù)以就砍葡萄樹(shù)一事提起訴訟的《十二銅表法》籠統(tǒng)談到的是砍樹(shù)．”[2]288-290可見(jiàn)，蓋尤斯的“葡萄樹(shù)”案例，說(shuō)明《十二銅表法》具有權(quán)威性、確定性，是“不可改變的”．

早期的羅馬法的確存在著“形式主義”的特征，對(duì)此蓋尤斯也有記述．立遺囑就需要較為復(fù)雜的程序：“立遺囑的人聘請(qǐng)五位成年的羅馬市民作為證人并聘請(qǐng)一位司秤，他先書寫遺囑，然后在形式上將他的家產(chǎn)……賣給他人；為此，家產(chǎn)買主使用這樣的詞句：‘你的家產(chǎn)和錢款被托付給我并且由我看管，為了使你根據(jù)公法可合法地立遺囑，我用這塊銅和這把秤將其買下’；然后，他以銅敲秤，并且把銅交給遺囑人充當(dāng)價(jià)金．”[2]114訴訟中也是如此．“把可動(dòng)物或者動(dòng)物帶到或者牽到法庭上，人們就應(yīng)當(dāng)以下列方式提出訴訟要求：提出要求的人手持一根小木棒；然后握住作為訴訟標(biāo)的物，比如一個(gè)人，說(shuō)道：‘我聲明這個(gè)人根據(jù)羅馬法名正言順地歸我所有．因此，我把木棒放在你身上’，與此同時(shí)，他把木棒放在那個(gè)人身上；對(duì)方當(dāng)事人也說(shuō)同樣的話并做同樣的動(dòng)作．”[2]292“如果某一物不可能被方便地帶到或者牽到法庭，比如是一根柱子或者一群牲畜，則把它們的一部分拿來(lái)；然后，就像整個(gè)物都在場(chǎng)一樣針對(duì)該部分提出訴訟要求．這樣，人們從一群牲畜中把一頭綿羊或者山羊牽到法庭，或者取一根羊毛并把它帶到法庭；對(duì)于船只和柱子，則拆下它的某一部分．同樣，如果爭(zhēng)議涉及的是一塊土地、一間房子或者一份遺產(chǎn)，人們?nèi)∑湟徊糠?，把它帶到法庭，就像物都在?chǎng)一樣針對(duì)該部分提出訴訟要求，比如：從土地上拿一小土塊，從房子上取一片瓦．”[2]294

可見(jiàn)，《十二銅表法》的形式主義主要表現(xiàn)在：指定的動(dòng)作、特定的道具、規(guī)定的人員、固定的言辭等．這種形式主義的特點(diǎn)，在很大程度上與《十二銅表法》的來(lái)源有關(guān)．“由于它的產(chǎn)生遠(yuǎn)在書寫藝術(shù)發(fā)明之前、至少是在書寫藝術(shù)廣為流行之前，所以手勢(shì)、象征的行為和莊嚴(yán)的成語(yǔ)便被用來(lái)代替了文件的形式，冗長(zhǎng)的和繁復(fù)的儀式是為了使有關(guān)各方都能注意到交易的重要性，并使證人們可以因此而獲得深刻的印象．”[3]也就是說(shuō)，形式主義的存在有客觀的歷史原因，而且在當(dāng)時(shí)具有一定的必要性與合理性．

早期羅馬的大部分平民來(lái)源于戰(zhàn)俘，所以貴族說(shuō)他們“無(wú)祖先”“無(wú)家庭”“無(wú)宗教”“不行婚禮”，只有“天然的家”，沒(méi)有“宗教組成的家”“像畜牲一般生活著”．平民如同畜牲，自然也就“無(wú)產(chǎn)業(yè)權(quán)”，不能與人訂立契約；也沒(méi)有資格了解作為法律的宗教命令，不受法律保護(hù)，也沒(méi)有訴訟資格．[4]當(dāng)時(shí)，習(xí)慣法完全被祭司壟斷，由他們解釋；程序性的活動(dòng)也完全由他們掌控．祭司們往往偏袒貴族，歧視平民．逐漸壯大的平民要求制定公開(kāi)的法律，經(jīng)過(guò)反復(fù)斗爭(zhēng)，貴族被迫讓步，《十二銅表法》誕生了．該法把一向由祭司壟斷的神秘的法律以及相關(guān)的程序固定下來(lái)，“排除了‘法是神授’的宗教信條”“肯定了侵犯?jìng)€(gè)人利益和公共利益都是違反國(guó)家的法律，而不是什么觸犯上帝、有悖神意”．[5]38-39在文字使用還不普遍的情況下，在訂立遺囑等活動(dòng)中舉行隆重的儀式，邀請(qǐng)證人參加，“既可使當(dāng)事人慎重考慮，也可防止錯(cuò)誤、欺詐、脅迫或無(wú)端反悔”．[5]37-38因此，《十二銅表法》“表現(xiàn)出一種對(duì)形式的特別追求，這同當(dāng)時(shí)的法所含有的宗教成分有關(guān)”，[6]與社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化較為落后也有一定的聯(lián)系．這種形式主義的存在，在很大程度上保護(hù)了平民的利益．

《十二銅表法》是“一切公法和私法的淵源”(李維)和“人類智慧的完美體現(xiàn)”(西塞羅)，是羅馬法歷史中獨(dú)一無(wú)二的立法里程碑[7]，有助于學(xué)生“理解法律在人類社會(huì)生活中的價(jià)值”[1]8．當(dāng)然，分析其價(jià)值應(yīng)立足于特定的歷史時(shí)代、特定的地理區(qū)域．需要特別說(shuō)明的是，《十二銅表法》的價(jià)值并不在于它的具體條文，而在于它的精神內(nèi)涵．如果以今人的眼光，站在今天的立場(chǎng)上，指責(zé)其形式主義色彩，不僅會(huì)影響人們對(duì)《十二銅表法》歷史價(jià)值的認(rèn)識(shí)，也可能構(gòu)成對(duì)整個(gè)羅馬法的傷害．

[1] 中華人民共和國(guó)教育部．普通高中歷史課程標(biāo)準(zhǔn)(實(shí)驗(yàn))[S]．北京：人民教育出版社，2003．

[2] [古羅馬]蓋尤斯．法學(xué)階梯[M]．黃風(fēng)，譯．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996．

[3] [英]梅因．古代法[M]．沈景一，譯．北京：商務(wù)印書館，1959:140．

[4] [法]古郎士．希臘羅馬古代社會(huì)研究[M]．李玄伯，譯．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2005:196―198．

[5] 周枏．羅馬法原論(上冊(cè))[M]．北京：商務(wù)印書館，1994．

[6] [意]朱塞佩·格羅索．羅馬法史[M]．黃風(fēng)，譯．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1994:116―117．

[7] 江平．十二銅表法[M]．北京：法律出版社，2000:1―4．

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