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    如何看待大陸的刑事審判

    2016-09-05 20:47
    鳳凰周刊 2016年18期
    關(guān)鍵詞:裁量權(quán)不公量刑

    徐艷陽(yáng)

    很多學(xué)者和律師都指出,中國(guó)刑法有量刑過(guò)重的問(wèn)題。但事實(shí)上,重不重是一個(gè)相對(duì)的概念,主要看和誰(shuí)比,比哪塊。傳統(tǒng)中國(guó)法律的刑罰有“笞杖徒流死”,和傳統(tǒng)法律比,現(xiàn)行法律當(dāng)然不算重。就是和西方比,應(yīng)該也不會(huì)是所有的罪名都重。當(dāng)然,整體上似乎是重一些,理念上沖突比較大的集中在死刑的適用上。

    若不能確保刑罰的必定性,輕刑化是災(zāi)難

    中國(guó)刑法和刑法適用上整體均偏重,既不好簡(jiǎn)單地把問(wèn)題定位于量刑還是在定罪,也不好簡(jiǎn)單地歸責(zé)于立法或是司法。

    究其根本原因,是我們?cè)诨纠砟詈蛢r(jià)值導(dǎo)向上,繼承了中華法系和專政刑法。中華法系以法家思想為指導(dǎo)思想,“重刑輕民”是中華法系有別于其他四大法系的鮮明特點(diǎn)之一?!爸匦獭奔缺憩F(xiàn)在立法上“看重”,即倚重刑事法規(guī)而忽略民事法規(guī),也表現(xiàn)在司法上“手重”,即刑事訴訟中能重則重。中華法系早在100年前就斷檔了,但文化基因的可怕之處即在于有些東西已經(jīng)形成了民族的潛意識(shí)、無(wú)意識(shí),即使你給予最大的提防,它也會(huì)在不經(jīng)意間流露出來(lái)。

    還有人認(rèn)為,很多法官都有重刑傾向,但因?yàn)闆](méi)有嚴(yán)格的數(shù)據(jù)支撐,我不敢隨便下斷言。如果真有這種情況,可以想象到的原因在于:其一,前述的傳統(tǒng)刑法理念有其專政刑法理念的影響;其二,法官量刑寧重勿輕大約還有向公安、檢察院和社會(huì)表白其打擊犯罪不徇情的心態(tài),如果比較嚴(yán)格實(shí)行辦案責(zé)任制,那么法官心態(tài)應(yīng)當(dāng)會(huì)調(diào)整成寧輕勿重,以減少被追究責(zé)任的可能。

    刑罰是最嚴(yán)厲的懲罰措施,東西方一樣,人類(lèi)走過(guò)了幾千年重刑主義。其一,可以想到的殘酷的刑罰,如凌遲、剝皮、炮烙都用過(guò)了,并沒(méi)有解決犯罪,也沒(méi)有較長(zhǎng)期減少犯罪。其二、殘酷是有上限的,不可能無(wú)止境地加大其殘酷性。其三、刑罰本身就是破壞性的。其四,殘酷的刑罰也在向社會(huì)傳遞仇恨、殘酷、恐怖這些負(fù)面價(jià)值,會(huì)對(duì)社會(huì)教化有著不良作用。

    正因如此,貝卡里亞甫一提出輕刑觀點(diǎn)即產(chǎn)生了刑法學(xué)上的革命,直到今天我們還必須時(shí)時(shí)念叨他的名句,“對(duì)犯罪最強(qiáng)有力的約束力量不是刑罰的嚴(yán)酷性,而是刑罰的必定性。”

    人類(lèi)文明的發(fā)展方向指引著我們刑法應(yīng)向輕刑化發(fā)展,這是毋庸質(zhì)疑的。但如果我們把輕刑化簡(jiǎn)單地理解為廢除死刑,或者把原來(lái)判10年以上的犯罪改成判3年以下的犯罪,那是刑法學(xué)上的浪漫主義或稱為幼稚主義。還是貝卡里亞剛才的那句話,我們可以放棄刑罰的嚴(yán)酷性,但我們能確保刑罰的必定性嗎?從這個(gè)層面來(lái)說(shuō),我們?cè)谛塘P的必定性上還要做更多的努力。

    脫離整體制度的改革,簡(jiǎn)單的輕刑化也容易背離實(shí)質(zhì)正義。通常說(shuō),刑法是社會(huì)管理、國(guó)家治理的最后方法。如果社會(huì)管理、國(guó)家治理的其他方法都科學(xué)、完善,自然不必依賴刑法,刑法盡可能輕刑化,但若其他制度及實(shí)施沒(méi)跟上,輕刑化是不會(huì)實(shí)現(xiàn)的,就算實(shí)現(xiàn)了那也是災(zāi)難。

    量刑不公并非很?chē)?yán)重

    同案不同判的問(wèn)題,我也覺(jué)得不是一個(gè)非常嚴(yán)重的問(wèn)題。如果和考試閱卷類(lèi)比,審案不是客觀題,而是主觀題,不可能有標(biāo)準(zhǔn)答案,如果有就可以不用法官判案,直接上機(jī)器就好。其一,世界上沒(méi)有完全一樣的“同案”,故不需要“同判”。其二,法官的裁量權(quán)是法官的職責(zé)和權(quán)力所在,如果沒(méi)有了裁量權(quán),也就沒(méi)有了法官。當(dāng)然因?yàn)椴划?dāng)因素濫用裁量權(quán)的除外。同案要不要同判的問(wèn)題,涉及法學(xué)專業(yè)的題目是“法律適用統(tǒng)一性與個(gè)案正義”,這是一個(gè)永恒矛盾的問(wèn)題,無(wú)限接近可以,但永不可解。

    空間上,我們是個(gè)幅員非常遼闊的國(guó)家,各地差異很大,發(fā)展非常不均衡,與我國(guó)幅員差不多的國(guó)家不少是聯(lián)邦,而我們是單一制國(guó)家,可能差不多的案子在這個(gè)地區(qū)環(huán)境下判重一些是適格的,而換一個(gè)地區(qū)就會(huì)給人以不正義之感。

    時(shí)間上,我們國(guó)家近兩百年一直處于大變局的動(dòng)蕩——就是改革開(kāi)放這三十年,人們的觀念發(fā)生了多么大的變化。1983年“嚴(yán)打”,非常小數(shù)額的搶劫可能就會(huì)導(dǎo)致死刑。今天呢?我們的刑事政策變化有多大?

    我個(gè)人認(rèn)為,量刑不公的案件雖然有,但并不多見(jiàn),或者說(shuō)很難特別不公。在我們國(guó)家的政治體制中,只有司法有著嚴(yán)格程序法管著,刑事訴訟法還特別嚴(yán)格??剞q雙方公開(kāi)對(duì)簿公堂,有罪無(wú)罪、罪輕罪重判決書(shū)都要有回應(yīng)和論理。如果這樣不公,哪樣還能更公?

    權(quán)勢(shì)、金錢(qián)、人情對(duì)司法權(quán)的侵蝕,法官的性格、水平和個(gè)人把握的尺度有別,都可能會(huì)導(dǎo)致量刑不公。但量刑不公絕不像外界想象的那樣嚴(yán)重。譬如:孩子上學(xué)按戶籍住址決定學(xué)區(qū),如果把這理解為一項(xiàng)法律規(guī)定的話,絕大多數(shù)孩子應(yīng)當(dāng)都是學(xué)區(qū)內(nèi)的,少數(shù)可能是不正常入學(xué)的。不公的是多數(shù)還是少數(shù)?大概大家都會(huì)回答是少數(shù)。如果一個(gè)犯罪判輕了,其他正常判決的案子都會(huì)覺(jué)得自己的判決畸重,他不是在和法律比,也不是和平均值比,而是和那個(gè)輕的比,如果都和那個(gè)最輕的比,那么可以說(shuō)其他案子都畸重。

    近幾年,我們推行了量刑規(guī)范化和程序化改革,基本上好量化的罪名都量化了,法官如同是一名會(huì)計(jì),辦案出結(jié)論基本就是機(jī)械地加減。意義應(yīng)該有,一方面約束了法官,因?yàn)榉ü倭驾积R,這種約束有拉平的意義。此外,因?yàn)橹袊?guó)社會(huì)是人情社會(huì),這種約束有規(guī)范的意義;另一方面,在司法沒(méi)有權(quán)威的情況下,規(guī)定的越死越細(xì),對(duì)法官也保護(hù)的越好。

    前文說(shuō)了,法律適用統(tǒng)一性與個(gè)案正義是有對(duì)立性的,統(tǒng)一適用的加大可能就會(huì)導(dǎo)致辦案機(jī)械,在個(gè)案中失去正義。還有許多罪名無(wú)法進(jìn)行量化的,這可怎么搞?因此量刑規(guī)范化是不可能全面鋪開(kāi)的。

    但是,由于中國(guó)司法的權(quán)威仍然不夠,法官的職業(yè)安全沒(méi)有保障,我作為法官盡管會(huì)覺(jué)得裁量權(quán)是不夠的,但同時(shí)也認(rèn)為沒(méi)有裁量權(quán)或裁量權(quán)小一些也很好。這個(gè)矛盾暫時(shí)還不好解決。

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