事實(shí)勞動關(guān)系述評

王晶

摘要：本文通過文獻(xiàn)研究的，對事實(shí)勞動關(guān)系的理論和實(shí)踐兩方面綜述的基礎(chǔ)上進(jìn)行評析。理論部分，筆者對其概念、表現(xiàn)形式、法律效力和法律認(rèn)定等方面進(jìn)行了研究；實(shí)踐部分主要是對產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系的原因及建議進(jìn)行研究。

關(guān)鍵詞：事實(shí)勞動關(guān)系 事實(shí)勞動關(guān)系理論 事實(shí)勞動關(guān)系實(shí)踐

1992年的《關(guān)于全民合同制工人合同期滿后形成的事實(shí)勞動關(guān)系問題的復(fù)函》是我國最早出現(xiàn)“事實(shí)勞動關(guān)系”表述的規(guī)范性法律文件。如今事實(shí)勞動關(guān)系已成為被社會廣為接受的概念。

一、事實(shí)勞動關(guān)系的理論研究綜述

學(xué)界對事實(shí)勞動關(guān)系的理論有不同的認(rèn)識，如事實(shí)勞動關(guān)系的概念界定、表現(xiàn)形式、法律效力及法律認(rèn)定等，筆者將對以上三方面的觀點(diǎn)進(jìn)行綜述。

1. 事實(shí)勞動關(guān)系的概念界定研究

《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》是勞動部門對事實(shí)勞動關(guān)系問題首次做出的集中性規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動?！?/p>

在學(xué)界對于事實(shí)勞動關(guān)系的概念主要有以下三種觀點(diǎn)：勞動合同期滿雙方未繼續(xù)簽訂勞動合同；用人單位與勞動者無勞動合同但有勞動關(guān)系；形式要件不合法而實(shí)質(zhì)要件合法的勞動關(guān)系。

2. 事實(shí)勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式研究

關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式，謝德成認(rèn)為其表現(xiàn)形式有3種：自始未訂立書面合同；期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)；勞動者下崗后保留原有勞動關(guān)系與第三方達(dá)成口頭協(xié)議。陳會玲和王艷認(rèn)為其包括：無書面合同；有合同但無效；口頭協(xié)議；期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)。王飛認(rèn)為其包括：自始未簽訂書面合同；期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)；原勞動關(guān)系未解除前，勞動者在其他用人單位實(shí)際就業(yè)。竹文君認(rèn)為，應(yīng)在法律上明確界定其既不包括因無效勞動合同所形成的勞動力使用關(guān)系，也不完全等同于無書面勞動合同形成的勞動力使用關(guān)系。

3. 事實(shí)勞動關(guān)系的法律效力及法律認(rèn)定研究

（1）法律效力

國內(nèi)觀點(diǎn)。關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的法律效力問題，李凌云認(rèn)為其法律效力依照時間順序分為：事實(shí)勞動關(guān)系一個月內(nèi)，承認(rèn)事實(shí)勞動關(guān)系特定情況下的合法性；一個月以上不滿一年，向勞動者每月支付二倍的工資；滿一年則視為勞動雙方已訂立無固定期限勞動合同。鄭文睿從解釋論的視角認(rèn)為無效合同情形下，勞動合同成立但是卻在效力上遭到否定性評價。姜穎認(rèn)為，事實(shí)勞動關(guān)系雖不具備勞動法規(guī)定的書面形式，但卻具備其他要件，故而有效。

國外觀點(diǎn)。國外勞動立法判斷口頭與書面協(xié)議效力的標(biāo)準(zhǔn)不以協(xié)議形式為要件。德國勞動法堅持“實(shí)際勞動關(guān)系說”，規(guī)定勞動關(guān)系的產(chǎn)生“原則上存在合同形式的自由”。日本一些學(xué)者提出“事實(shí)的勞動契約說”，認(rèn)為勞工與實(shí)際使用該勞動力的雇主之間，如具有客觀存在的從屬關(guān)系，即可擬制或推定勞資雙方事實(shí)上已形成勞動契約。在涉及勞動合同無效時，德國法認(rèn)為，如果勞動合同被宣告完全無效的話，業(yè)已存在的勞動關(guān)系將被視為“事實(shí)勞動關(guān)系”。

（2）法律認(rèn)定

關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定，任德坤的認(rèn)定條件為：必須已經(jīng)發(fā)生勞動行為；勞動者和用人單位間必須能夠形成從屬關(guān)系；必須欠缺法定的形式要件。張鴻浩則認(rèn)為：勞動者給付行為已經(jīng)發(fā)生；從屬關(guān)系已形成；默認(rèn)的意思表示；欠缺法定的形式要件。王軍和胡新明的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為：雙方符合主體資格；勞動者實(shí)際接受用人單位的管理；勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分；用人單位向勞動者提供勞動報酬。

二、事實(shí)勞動關(guān)系的實(shí)踐研究綜述

現(xiàn)實(shí)生活中事實(shí)勞動關(guān)系并不少見，筆者在本部分就產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系的原因與解決的建議等問題進(jìn)行探究。

1. 產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系的原因研究

關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的產(chǎn)生，姜穎認(rèn)為，一是勞動者的弱者地位突出；二是用人單位簽訂勞動合同成本高；三是立法只認(rèn)書面勞動合同而使用人單位不簽的行為得不到遏制；四是雙方勞動法律意識不強(qiáng)；五是監(jiān)察不力。梁甜認(rèn)為，國有企業(yè)改革制度的施行；農(nóng)業(yè)勞動力向城市轉(zhuǎn)移，市場供求關(guān)系失衡；雙重勞動關(guān)系形成的事實(shí)勞動關(guān)系。陳會玲和王艷認(rèn)為，用人單位惡意或因管理過失未簽訂；勞動者為跳槽方便或?yàn)橘嵢　半p倍”工資故意拖延簽訂。張鴻浩認(rèn)為根本上是用人單位為節(jié)省勞動力成本。

2. 解決事實(shí)勞動關(guān)系的建議研究

事實(shí)勞動關(guān)系大量存在且解決方式不明確，姜穎認(rèn)為應(yīng)在立法中做傾斜性的保護(hù)規(guī)定，引導(dǎo)簽訂書面勞動合同。孫靜認(rèn)為要承認(rèn)口頭勞動合同的法律效力。竹文君認(rèn)為要使勞動合同的訂立形式不再成為建立勞動關(guān)系的法定條件?？辜t認(rèn)為不宜再用事實(shí)勞動關(guān)系的概念。

三、對事實(shí)勞動關(guān)系的評析

1. 事實(shí)勞動關(guān)系的理論評析

關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的概念，筆者將學(xué)者觀點(diǎn)總結(jié)為用人單位與勞動者之間不符合勞動合同成立的形式要件，但雙方履行了勞動權(quán)利義務(wù)而形成的勞動關(guān)系，存在真實(shí)的事實(shí)勞動過程。事實(shí)勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式可總結(jié)為：自始未訂立書面合同；合同期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)；雙重勞動；簽訂無效勞動合同等。法律效力方面，國內(nèi)觀點(diǎn)有：無效；有效；按時間順序存在不同法律效力；轉(zhuǎn)化事實(shí)勞動關(guān)系為勞動法律關(guān)系而有效等。國外觀點(diǎn)有勞動關(guān)系的產(chǎn)生“原則上存在合同形式的自由”；合同無效時存在的勞動關(guān)系被視為“事實(shí)勞動關(guān)系”；“事實(shí)的勞動契約說”。法律認(rèn)定方面可總結(jié)為當(dāng)滿足：勞動者給付行為已經(jīng)發(fā)生；從屬關(guān)系已形成；默認(rèn)的意思表示；欠缺法定的形式要件等條件時，認(rèn)定為事實(shí)勞動關(guān)系。

2. 事實(shí)勞動關(guān)系的實(shí)踐評析

產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系有來自用人單位、勞動者及法律法規(guī)等方面的原因。解決對策上，有加強(qiáng)立法規(guī)定、加強(qiáng)對用人單位監(jiān)督及漸漸消除事實(shí)勞動關(guān)系概念等建議。

3. 事實(shí)勞動關(guān)系研究的優(yōu)勢及不足

目前對于事實(shí)勞動關(guān)系問題的研究，從法學(xué)角度的研究已經(jīng)相對成熟，但事實(shí)勞動關(guān)系的本質(zhì)上是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法和工具并結(jié)合實(shí)際對該問題的研究尚空白。事實(shí)勞動關(guān)系日趨普遍化，構(gòu)建社會的誠信機(jī)制，協(xié)調(diào)企業(yè)的勞動者關(guān)系等問題的解決，還需社會學(xué)、管理學(xué)、心理學(xué)等的深入探討。

參考文獻(xiàn)

[1]李凌云.對我國事實(shí)勞動關(guān)系立法的反思[J].華東政法大學(xué)學(xué)報，2008（6）

[2]鄭文睿.勞動關(guān)系建立的法定主義方式——以解釋論為視角[J].江西社會科學(xué)，2011（2）

[3]姜穎.勞動合同形式探析[J].中國勞動關(guān)系學(xué)院學(xué)報，2006（1）

[4]謝德成.論事實(shí)勞動關(guān)系的效力[J].寧夏社會科學(xué)，2002（6）

[5]陳會玲，王艷.淺析用人單位事實(shí)勞動關(guān)系法律風(fēng)險及其防范建議[J].價值工程，2011（18）

[6]孫靜.事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定及法律后果[J].中國人力資源開發(fā)，2003（12）

[7]竹文君.事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定及其法律后果[J].學(xué)海，2001（6）

[8]王陽.事實(shí)勞動關(guān)系研究綜述[A] .2007年國際人力資源開發(fā)研究會第六屆亞洲年會論文集[C]，2007

[9]抗紅.勞動關(guān)系及其法律調(diào)整的現(xiàn)實(shí)思考[J].商業(yè)時代，2012（1）

[10]梁甜.論事實(shí)勞動關(guān)系[J].學(xué)理論，2011（36）

[11]任德坤.淺論事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定與規(guī)范[J].知識經(jīng)濟(jì)，2012（11）

[12]張鴻浩.事實(shí)勞動關(guān)系的法律規(guī)制[J].內(nèi)蒙古師范大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2012（6）

[13]王軍，胡新明.事實(shí)勞動關(guān)系實(shí)務(wù)認(rèn)定問題[J].實(shí)事求是，2010（2）

[14]國家勞動和社會保障部. 關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知[Z].2005-05

[15]勞動部辦公廳.關(guān)于全民合同制工人合同期滿后形成事實(shí)勞動關(guān)系問題的復(fù)[Z].1992-03

[16]董保華.勞動關(guān)系調(diào)整的法律機(jī)制[M].上海：上海交通大學(xué)出版社，2000：200

[17]王飛.事實(shí)勞動關(guān)系之探究[J].中國勞動，1999（3）

[18]Harald Schliemann.中德勞動合同法——勞資協(xié)定法之比較[C].北京：中信出版社，2003：86