敵意收購(gòu)的法律問(wèn)題研究

【摘要】本文從最近剛發(fā)生的寶能系與萬(wàn)科管理層之爭(zhēng)入手，通過(guò)對(duì)該實(shí)例的分析，再結(jié)合歷史上發(fā)生過(guò)的其他案例，以重點(diǎn)研究敵意收購(gòu)對(duì)相關(guān)利益主體的價(jià)值及意義。上市公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型形式之一，它的發(fā)展、培育、及管理勢(shì)必會(huì)引起理論界與實(shí)務(wù)界的高度重視，同時(shí)在這一過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)諸多法律問(wèn)題，如敵意收購(gòu)的出現(xiàn)。萬(wàn)科最近剛發(fā)生事件為我們研究敵意收購(gòu)這一法律行為提供了很好的實(shí)例。

【關(guān)鍵詞】敵意收購(gòu)；萬(wàn)科；杠桿過(guò)大；經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌

一、案情回顧

萬(wàn)科企業(yè)股份有限公司，簡(jiǎn)稱萬(wàn)科或萬(wàn)科集團(tuán)，是目前中國(guó)最大的專業(yè)住宅開發(fā)企業(yè)，也是股市里的代表性地產(chǎn)藍(lán)籌股?，F(xiàn)任董事會(huì)主席為王石，總經(jīng)理為郁亮。寶能系從2015年7月開始連續(xù)舉牌萬(wàn)科，直至12月7日，萬(wàn)科公告寶能系繼續(xù)舉牌至持股20%，第一大股東變更。2015年12月17日前寶能系半年砸300億元，穩(wěn)坐萬(wàn)科第一大股東之位。12月17日晚王石宣戰(zhàn)寶能系：不歡迎寶能成為第一大股東。“萬(wàn)寶之爭(zhēng)”至此拉開序幕。12月18日早間寶能系回應(yīng)：恪守法律、尊重規(guī)則、相信市場(chǎng)的力量。12月18日上午萬(wàn)科A漲停，股價(jià)創(chuàng)歷史新高。12月18日下午萬(wàn)科臨時(shí)停牌籌劃股份發(fā)行。12月18日晚郁亮表態(tài)：寶能是敵意收購(gòu)，重大問(wèn)題面前我和王石一致。萬(wàn)科A于12月18日下午開始停牌。至今萬(wàn)科A尚未復(fù)牌。

截至2015年12月24日，寶能系合計(jì)持股萬(wàn)科24.26%的股權(quán)，華潤(rùn)持股15.23%，安邦持股6.18%，盈安合伙持股4.14%。在2016年春節(jié)放假前，市場(chǎng)上傳言稱寶能系的資金鏈愈發(fā)緊張，寶能已同意從萬(wàn)科第一大股東的位置上退下，減持部分股份，定位為財(cái)務(wù)投資者，并且寶能系實(shí)際控制人姚振華已經(jīng)決定減持部分萬(wàn)科股份。針對(duì)該傳言，寶能旗下前海人壽相關(guān)部門于2016年2月15日公開回應(yīng)稱：“法律法規(guī)對(duì)減持有相關(guān)規(guī)定，公司遵守國(guó)家法律法規(guī)?！睆纳鲜龌貞?yīng)看，寶能是否會(huì)減持萬(wàn)科，目前態(tài)度仍未明確。 在萬(wàn)科管理層不斷延期復(fù)牌，以及大盤持續(xù)下挫的背景之下，這對(duì)杠桿舉牌萬(wàn)科的寶能而言，壓力著實(shí)不小。

二、敵意收購(gòu)概述

收購(gòu)是指法人持有一家上市公司發(fā)行在外的普通股的30%時(shí)發(fā)出要約收購(gòu)，或者與目標(biāo)公司協(xié)商以購(gòu)買該公司股份的行為。簡(jiǎn)而言之，公司收購(gòu)是通過(guò)購(gòu)買一個(gè)公司的股權(quán)以獲得該公司的控制權(quán)的行為。敵意收購(gòu)是指收購(gòu)公司在未經(jīng)目標(biāo)公司董事會(huì)允許，不管對(duì)方是否同意的情況下，所進(jìn)行的收購(gòu)活動(dòng)。

隨著資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展與全球化的沖擊，我國(guó)企業(yè)逐漸增多，企業(yè)規(guī)模也隨之?dāng)U大，尤其是現(xiàn)代公司的復(fù)合功能促使公司采取多種成長(zhǎng)方式。概言之，公司的成長(zhǎng)方式可分為兩類：一是內(nèi)部發(fā)展方式，即公司內(nèi)部通過(guò)提高科技水平，提升工作效率，提高服務(wù)質(zhì)量等一系列的創(chuàng)新方式尋求公司的發(fā)展進(jìn)步；另一種是外部擴(kuò)張方式，即通過(guò)擴(kuò)大市場(chǎng)占有率讓更多的顧客購(gòu)買其產(chǎn)品或接受其服務(wù)，以提高公司的業(yè)績(jī)促進(jìn)公司的發(fā)展，實(shí)現(xiàn)公司的價(jià)值。收購(gòu)是一種能給目標(biāo)公司帶來(lái)影響的外部控制機(jī)制。

在本案中，寶能系對(duì)萬(wàn)科集團(tuán)所進(jìn)行的的一系列行為即是正走在收購(gòu)萬(wàn)科的路上，至于其是不是想完成最終的收購(gòu)或者有沒(méi)有資金收購(gòu)，這點(diǎn)還不得而知，需要繼續(xù)關(guān)注有關(guān)萬(wàn)科A隨后的變動(dòng)。寶能系的敵意收購(gòu)，不停的舉牌萬(wàn)科，以想進(jìn)一步控制萬(wàn)科，即是一種典型的外部擴(kuò)張方式，這種方式是產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)上最發(fā)達(dá)、最高級(jí)的形式。寶能系的收購(gòu)行為不僅會(huì)影響其自身的發(fā)展，對(duì)于萬(wàn)科的將來(lái)也具有舉足輕重的作用。

三、敵意收購(gòu)對(duì)主要利益群體的價(jià)值分析

1、該行為對(duì)寶能系的影響

通過(guò)查閱最新的相關(guān)資料可知，截至2015年12月24日，寶能系合計(jì)持股萬(wàn)科24.26%的股權(quán)。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，持股5%以上的股東在6個(gè)月內(nèi)不能進(jìn)行雙向交易，寶能要減持萬(wàn)科，需要等到6月24日后。而市場(chǎng)上卻有傳言，寶能系因杠桿融資過(guò)大，存在資金緊張的問(wèn)題。若該傳言為真，則對(duì)于寶能系來(lái)說(shuō)最好的方式是減持萬(wàn)科，但法律上時(shí)間的限制會(huì)給寶能帶來(lái)致命的沖擊。

國(guó)際鎳鉻公司收購(gòu)ESB案，電子蓄電池公司（ESB）在1974年時(shí)是世界最大的電子制造商，但由于股市低迷，盡管公司效益有所提升，但公司的股價(jià)仍然出現(xiàn)了下滑，故而很多大公司便有了收購(gòu)該公司的意向，其中加拿大國(guó)際鎳鉻公司（INCO）則對(duì)該公司進(jìn)行了敵意收購(gòu)，但是由于被控壟斷以及ESB的技術(shù)在該行業(yè)并不領(lǐng)先，INCO不能自主管理ESB，這就使得ESB一直處于虧損狀態(tài)，最終INCO不得已將該公司分為四部分賣出。該案開創(chuàng)了敵意收購(gòu)的先河。根據(jù)該案我們可以看出，并不是所有的敵意收購(gòu)甚至說(shuō)并不是所有的收購(gòu)都可以使收購(gòu)公司利益最大化，有的甚至?xí)故召?gòu)公司虧損。寶能系最終能否收購(gòu)萬(wàn)科以及收購(gòu)成功后能否使收購(gòu)公司與目標(biāo)公司業(yè)績(jī)更進(jìn)一步，與寶能系的準(zhǔn)備工作、經(jīng)營(yíng)理念都息息相關(guān)，收購(gòu)的成功并不能代表最終的成功，這也肯定是寶能系一直都在考慮的問(wèn)題。

2、該行為對(duì)萬(wàn)科管理層及萬(wàn)科的影響

寶能系成為萬(wàn)科最大的股東，肯定會(huì)導(dǎo)致萬(wàn)科管理層的變動(dòng)，而公司管理者的變更對(duì)公司造成的影響可涉及到三個(gè)方面。一是能否保證公司的管理行為符合國(guó)家法律、法規(guī)、政策以及公司章程。眾所周知，現(xiàn)在的萬(wàn)科是地產(chǎn)的龍頭企業(yè)，以王石為代表的的管理層嚴(yán)格遵守相關(guān)法律規(guī)定帶領(lǐng)該企業(yè)穩(wěn)進(jìn)的向前發(fā)展。我們不能保證，在萬(wàn)科管理層進(jìn)行了變動(dòng)的情況下，相關(guān)的規(guī)定還能否繼續(xù)得到遵循，該公司通過(guò)數(shù)年的努力所樹立的口碑與經(jīng)營(yíng)理念能否持續(xù)。二是能否保證大股東及中小股東利益的實(shí)現(xiàn)。寶能已是最大的股東，對(duì)公司決策的制定起著舉足輕重的作用，其利益肯定可以得到維護(hù)。那么其他的中小股東呢？萬(wàn)科一個(gè)很重要的特質(zhì)即股權(quán)分散，王石持有的該公司的股份也極少。正是因?yàn)檫@一特質(zhì)，寶能系才敢對(duì)其進(jìn)行收購(gòu)。由于萬(wàn)科管理層本來(lái)就是一些小股東，所以在其經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，也一直在維護(hù)中小股東的利益。若寶能系入主萬(wàn)科，我們不能保證中小股東的利益可否得到維護(hù)。三是能否發(fā)揮公司的最大價(jià)值。從宏觀的角度講，收購(gòu)活動(dòng)能促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌和上市公司調(diào)整，并有潛力為股東創(chuàng)造巨大價(jià)值。寶能系入主萬(wàn)科是否會(huì)帶來(lái)一些新穎的并且適合萬(wàn)科的經(jīng)營(yíng)理念，能否提出更好的決策帶領(lǐng)公司創(chuàng)造更大的價(jià)值也是一個(gè)需要考量的問(wèn)題。

四、敵意收購(gòu)的意義

雖然在面對(duì)敵意收購(gòu)時(shí)，目標(biāo)公司往往是不接受的，但其仍有著一定的作用。一方面，對(duì)目標(biāo)公司的管理者有很好的監(jiān)督作用。寶能系的收購(gòu)行為，對(duì)于萬(wàn)科來(lái)說(shuō)是猝不及防的，等到真正重視起來(lái)，萬(wàn)科的管理層才意識(shí)到該問(wèn)題的嚴(yán)重性與緊急性。在這種情況下，就會(huì)督促管理層反省自己的經(jīng)營(yíng)策略等一系列行為，監(jiān)督其更好的為公司服務(wù)。另一方面，可以賦予上市公司的管理以新的內(nèi)涵，使上市公司擁有全新的運(yùn)營(yíng)模式。新的管理者的加入，往往會(huì)以新的視角審視公司，為公司帶來(lái)新的經(jīng)營(yíng)理念，若策略得當(dāng)，則會(huì)使目標(biāo)公司上升到新的層次，得到進(jìn)一步的發(fā)展。

《中華人民共和國(guó)證券法》第四十七條規(guī)定：上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。

加拿大國(guó)際鎳鉻公司，是該行業(yè)最大的公司，控制了全球鎳市場(chǎng)的40%。

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【作者簡(jiǎn)介】

劉豪（1991—），女，漢族，山東省聊城人，四川省社會(huì)科學(xué)院研究生學(xué)院法律碩士（法學(xué)）研究生，主要研究方向：民商經(jīng)濟(jì)法。