淺析夫妻忠實義務及其由此所引發(fā)的法律問題

謝琳

摘 要：婚姻最本質的要求就是夫妻忠實義務，一夫一妻制是夫妻忠實義務最直接的體現(xiàn)。我國《婚姻法》雖然經(jīng)過多次修改，但對夫妻忠實義務僅作了倡導性的規(guī)定。在實踐中需要的不僅僅是規(guī)定，而是怎樣對違反夫妻忠實義務的行為進行法律規(guī)制，怎樣使得受害者的權益受到最大保護。本文通過論述夫妻忠實義務的基本概念，歸納我國現(xiàn)行法律規(guī)定，將違法夫妻忠實義務的行為與侵權責任法的相關制度結合起來，使其更為完善、科學。同時，在現(xiàn)有立法的基礎之上，我們還因該進步完善有關現(xiàn)存的夫妻忠實協(xié)議的規(guī)定，以期有助于對該問題的認識的深化更進一步維系現(xiàn)代婚姻家庭關系的和睦，實現(xiàn)立法目的。

關鍵詞：夫妻關系；忠實義務；通奸；第三者；重婚；忠實協(xié)議效力

一、緒論

夫妻關系是婚姻家庭法主要調整的部分之一，我們應該重視夫妻關系的和睦，因此分析論述忠實義務顯得格外重要。同時，當今社會中也出現(xiàn)了一些違背夫妻忠實義務的現(xiàn)象，這些嚴重威脅著家庭的幸福.2010年11月7日，中國法學會婚姻法學研究會在?？陂_幕，這個研究會也是為了紀念婚姻法頒布60周年紀念，該會議針對“小三”現(xiàn)象，專門討論了“人身權保護”中包括如何追究“第三者”干擾婚姻關系的責任問題。因此，研究夫妻忠實義務的現(xiàn)實必要性不言而喻。

二、夫妻忠實義務的概述

（一）夫妻忠實義務的概念

夫妻間的忠實狹義上主要是指夫妻共同生活中應當保持性生活的專一性，不得從事婚外性行為；廣義上還包括不得惡意遺棄配偶他方以及不得為第三人利益而犧牲、損害配偶他方的利益。在此，我們所要說的是關于忠實義務狹義上的含義。①

從道德的層面上來說，夫妻關系的形成，是彼此之間的一種終生托付，這包括財產(chǎn)方面，也包括人身方面。在現(xiàn)代婚姻制度下，夫妻之間可以約定其財產(chǎn)可以歸各自所有，因此，財產(chǎn)的共同便顯得不是那么重要，夫妻間性行為的專一就成為了夫妻關系區(qū)別于其他關系的一種極其顯著的特征。如果夫妻之間相互不忠實，任意性行為，那么彼此之間的婚姻關系是極其不牢固的。在法律層面上講，締結婚姻是男女確定雙方夫妻關系的法律行為。合法婚姻的締結，則表示著男女雙方愿意接受共同的生活，同時愿意履行有關夫妻之間的法律義務

因此，不僅僅是社會道德規(guī)范的要求，更是法律規(guī)范的要求。

（二）我國關于夫妻忠實義務的相關法律規(guī)定

中華人民共和國成立以后，1980年的《婚姻法》沒有夫妻忠實義務加以規(guī)定，但由于“包二奶”等現(xiàn)象對社會道德甚至法律威信的沖擊太大，現(xiàn)行《婚姻法》第四條規(guī)定“夫妻應當互相忠實，相互尊重”。但由于立法過于原則化，《婚姻法》司法解釋（一）第三條又規(guī)定了不能僅僅依據(jù)此條規(guī)定就提起訴訟，由此大大折減了該法條的可用性，夫妻忠實義務的規(guī)定形同虛設。

（三）忠實義務的現(xiàn)實必要性

1、設立夫妻忠實義務是社會主義一夫一妻制在法律上的客觀要求

設立夫妻忠實義務相關法律規(guī)定符合我國的社會主義制度和性質，符合一夫一妻制的本質要求。作為人民民主專政的社會主義國家，一夫一制是維系我國婚姻家庭關系的根本前提。隨著時代的發(fā)展，世界融合的推進，人們價值觀人生觀的改變，以及西方資本主義的入侵，我國婚外戀情越發(fā)泛濫，甚至通奸、賣淫、納妾、重婚等破壞社會主義婚姻制度的現(xiàn)象越來越多，人們對此雖不齒卻也見怪不怪。這是與社會主義制度下的生活觀是不相符的，社會主義制度的優(yōu)越性要體現(xiàn)，必須引導人民生活觀向上，而不是繼續(xù)腐朽下去，這就要求國家和社會對這種現(xiàn)象加以引導和教育。同時，我國法律既已明確了一夫一妻制的婚姻制度，就應該對有關違背一夫一妻制度的行為切實規(guī)制在法律上，并予以懲處。就現(xiàn)實情況而言，僅僅依靠道德、依靠內在良知的認同和責難來約束人們的行為，已遠遠達不到預期目的，需要國家的強制力來加以約束，法律的強制性恰恰迎合了這一特點。同時，道德則的不可訴性，其無形的輿論壓力和強烈的良心譴責實為力所不及的，法的可訴性可以保障在夫妻忠實義務中受害者一方利用法的規(guī)范性保護自我。因此，忠實義務的設立可以是一夫一妻在因違反忠實義務時而得到應有的法律懲罰，利于有效執(zhí)法，也對有利于社會安定和社會穩(wěn)定。所以，社會主義一夫一妻制的客觀所需必為設立夫妻忠實義務的相關法律規(guī)范。

2、夫妻互負貞操忠實義務是婚姻關系的最本質的要求

“婚姻本質上是一夫一妻制”②正如黑格爾所說“婚姻是具有法的意義上的倫理性的愛，這樣就消除愛中一切攸忽即逝的、反復無常的和赤裸裸主觀的因素”③，從這一角度來看，婚姻關系的維系最本質的是維持夫妻性生活的專一，即夫妻間的相互忠實。反而言之，如果夫妻間的性生活不具有排他性，那么將會造成夫妻生活的紊亂，在很大程度上對夫妻關系的穩(wěn)定性具有極大的消極意義。在現(xiàn)代文明社會中，假設夫妻無需互負貞操忠實義務，夫妻之間對外可以為所欲為，即使有道德上的約束，社會風氣一旦形成恐怕沒有任何人能夠扳回不正之風，受害者受到侵害之后沒有法律武器可以秉持，欲告無門，激起內心邪念，為了報復輕者以同樣的方式對待對方，重者可能想到以武力解決，傷害、殺害之行為防不勝防，后果可想而知。因此，若想婚姻關系的穩(wěn)定和婚姻生活的和諧，夫妻互負貞操忠實義務的作用首當其沖。同時，從上文中我們也可以得出，在各國的有關立法中，夫妻忠實義務也有不同的體現(xiàn)。

3、夫妻互負忠實義務，這是由目前的形勢所要求的

自二十世紀八十年到二十一世紀初，中國離婚人數(shù)增加趨勢迅猛有目共睹。而因“第三者”插足所引發(fā)的離婚案件更是屢見不鮮，2009年11月30日，海淀法院公布了一項調研數(shù)字：離婚率似乎與學歷到底有關，近年高學歷人群離婚案件明顯走高，占到全部離婚案件的60%以上。究其原因，“小三”竟是最主要的導火索，在離婚人群中，超過六成人群分手原因于此?；橥馇樗l(fā)的刑事案件層出不窮，情殺、故意傷害、毀容事件頻頻見諸報端，令人心痛。同時，家庭的破裂致使下一代無法健康成長，多數(shù)單親家庭的孩子都在不同程度上存在著心理疾病，并且由父母離異造成的青少年犯罪也持續(xù)增長。因此，利用可操作性法律規(guī)制此類現(xiàn)象，不容置后，將夫妻忠實義務納入婚姻法合情合理合法。

4、設立夫妻忠實義務有利于優(yōu)化人口和子女的成長

夫妻互負忠實義務，是人類文明在兩性關系方面進步的重要成果和標志。人類婚姻制度從兩性關系雜亂無章到群婚制到對偶制，至目前，一夫多妻制達到最高級的形態(tài)。固然，這一演變有其經(jīng)濟發(fā)展的推動，但是，人類文明，個人家庭觀念越發(fā)提高，為了保證子女血統(tǒng)清白，避免發(fā)生亂倫，醫(yī)學文明演進，為了防止近親結婚，都有其重要的原因，可見，夫妻相互忠誠，早已不再僅是夫妻雙方之間的事，而是關系到整個家庭、子女、后代，對整體社會人口優(yōu)化和后代健康成長都起著至關重要的作用。因此，婚外同居、婚外性行為不僅影響夫妻關系的穩(wěn)定和家庭秩序，而且可能造成血緣混亂，降低社會文明。夫妻互負忠實，子女、家庭乃至社會的良性影響不言而喻，法律本來就是服務于社會的，既有裨益，完善相關法律規(guī)定必然促進有利的結果。

三、夫妻忠實義務的問題說明與分析

（一）重婚問題

重婚指有配偶的男女又與他人結婚的違法行為，在重婚關系中，一方或雙方的合法婚姻并未基于法定事由和法律程序而終止，而又締結了新的行為的婚姻或以夫妻名義與他人同居。重婚又分法律重婚和事實重婚兩種形式。由于法律重婚需要在登記時經(jīng)過嚴格的審查，重婚較為困難，所以現(xiàn)實中重婚的形式往往表現(xiàn)為事實重婚。有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役?？梢姡鼗榫哂羞`法性，而重婚之所以不被法律所許可，主要是因為它違反了夫妻之間的忠實義務，破壞了婚姻法最本質的要求——一夫一妻制度。重婚直接導致婚姻無效，依據(jù)婚姻法第四十六條，在離婚時，無過錯方還可以請求另一方對其進行損害賠償。無論是新舊婚姻法，法律的觸角不能延伸過長，出于現(xiàn)實情況的復雜性與相異性，對于由于一方重婚而給另一方造成損害的，另一方在不提出離婚請求的情況下單獨要求賠償?shù)?，現(xiàn)行法律都不予支持，一是出于雙方財產(chǎn)的不可分割性，支持賠償沒有意義；二是出于對婚姻關系穩(wěn)定之維護的考量，民法講究意思自治，在此也有體現(xiàn)。因此，新《婚姻法》中的這一補償制度是有限制的，一定得是在雙方離婚時才能提出。

（二）有配偶者與他人同居問題

有配偶者與他人同居。是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。對于配偶一方違反夫妻忠實義務構成侵權的，我國婚姻法明確規(guī)定了受害方的救濟措施：

第一，請求離婚。根據(jù)我國《婚姻法》第32條的規(guī)定，配偶一方重婚或與他人同居，是法院裁判準予離婚的法定理由，受害方可請求離婚。

第二，離婚時請求損害賠償。根據(jù)我國《婚姻法》第46條的規(guī)定，因配偶一方重婚或與他人同居而導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。另外，其與重婚的關系，不同點在于，同居的雙方當事人之間的關系并不合法性，法律也不會對其加以調整，因此，同居不會違反刑法中的重婚罪，它屬與重婚和通奸相比較，有配偶者與他人同居一般是由于長期生活在外，不與配偶同地生活，具有正當夫妻生活的外部表象性，故周圍的人也會錯認其為正當夫妻，一般對合法夫妻的另一方的傷害也不是及時性的，表面危害性似乎小于其他諸如重婚、通奸的問題。但是，其本質上依然傷害的是夫妻忠實義務，無可厚非。民法所調整的范疇。

（三）通奸

通奸，通奸指有配偶的男女與他人秘密、自愿發(fā)生兩性關系的行為。與重婚、有配偶者與他人同居相比，通奸的主要特點在于它是隱秘的、一般不為他人所知也不愿為他人所知，其不惜求夫妻名分和配偶權利義務。我國現(xiàn)行法律，對于通奸行為，刑法并不會加以規(guī)制，其觸犯的僅僅是社會道德及良好風俗。完全靠道德的自我約束，但是在民事行為中，特別是離婚糾紛中，由于它在侵害配偶權方面與離婚損害賠償所列舉的四種過錯并沒有什么本質的區(qū)別，長期的通奸似乎更令人發(fā)指，外加與多人通奸的種種行為給配偶另一方所造成的損害，并不亞于重婚和同居，甚至更重于該損害，嚴重侵犯了夫妻忠實義務，因而根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，它完全可以成為離婚的直接理由，這樣能給受害者更有利的保障。

（四）換妻現(xiàn)象

近些年來，西方社會的某些不正當?shù)膿Q妻之風刮進了中國，“換妻”游戲——即兩對甚至多對夫妻為了性，互相交換自己的配偶。這種風氣尤其流行于全國一線城市里，從現(xiàn)實案例分析，從其社會地位和身份看，居然在高學歷和高收入人群中最為盛行。據(jù)調查，他們往往成立專門的俱樂部，俱樂部成員中的很多人為中小企業(yè)的總經(jīng)理、醫(yī)生和留學生等高學歷、社會地位頗高的專業(yè)人士，他們中的大部分只是想擺脫乏味瑣碎的日常生活。更為荒唐的是，很多俱樂部，還要求成員提供結婚證書或者是結婚照片，以確認新加入者是否是夫妻的身份。盡管這種行為表面上是建立在夫妻雙方平等自愿基礎上的，同時由于民事案件強調意思自治，堅持“不告不理”的原則，不會因隸屬民法的婚姻法而承擔民事責任，但這種換妻行為嚴重違反了夫妻忠實義務，破壞了社會道德，不會不影響夫妻之間的感情，對夫妻之間的生活、工作，整個家庭的穩(wěn)定，乃至子女的撫養(yǎng)教育將產(chǎn)生很大的不良影響，因此這種所謂的追求時尚的換妻行為是極其危害社會穩(wěn)定的，是社會進步所必須要革除的腐朽事物。因此，完善法律時它也應該成為離婚的直接理由。

四、完善立法的建議

夫妻之間應當相互忠誠、相互尊重的原則性規(guī)定，對夫妻關系而言，既有規(guī)范性，又有向導性。在完善立法時，這一規(guī)定應當被界定為法律原則，當事人一旦違反這項規(guī)定，就應當受到法律的制裁，承擔相應的法律后果。但原則性的法律規(guī)定缺乏可操作性與直接的適用性，只能制定具體的可操作性的法律條文并與之相結合才能作為請求權之規(guī)范基礎?！胺蚱尴嗷ブ覍嵙x務”作為婚姻法的基本原則，不能直接適用于司法裁判。因此“當事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴?！雹艿绻斒氯撕炗啞爸覍崊f(xié)議”，明確一方違背忠實義務要向對方承擔違約責任時，則應當按照“夫妻應當互相忠實，相互尊重”的原則認定該約定具有法律效力。

但是，就這一觀點有些學者提出了異議，認為：當事人不得就一般婚外情要求賠償，人民法院不能強制執(zhí)行“忠實協(xié)議”，因為《婚姻法》規(guī)定的過錯方四種賠償情形并不包括一般的婚外情，判定“不忠賠償”顯然擴大了對法律的解釋。⑤法律并不允許通過協(xié)議設定人身關系，人身權是法定的，不能通過合同來調整。

從上述論述可以看出，就夫妻之間所訂立的“夫妻忠實協(xié)議”的法律效力產(chǎn)生了分歧。筆者認為應當承認“夫妻忠實協(xié)議”的法律效力。首先，夫妻忠實協(xié)議不同于前文所說的關于不能提起“夫妻忠實義務”之訴的規(guī)定，因為前者是一民事合同，而后者屬于法律原則的范疇。其次，夫妻之間所訂立的協(xié)議并不是像前者所說的限制的人身權，因為如果就此而言的話，那么“一夫一妻制”原則也是限制人身權的，之所以在婚姻法中加入夫妻忠實義務是為了更好的維護一夫一妻制原則，促進社會婚姻家庭的正常健康發(fā)展。這是一種法定的義務，如果在夫妻雙方均具有完全民事行為能力，又意思表示真實一致的條件下，訂立關于夫妻忠實的協(xié)議，那么可以看出，夫妻當事人雙方是自愿接受雙方所訂立的合同的約束的。這沒有違背民法中的意思自治原則，同時也不能說其限制了人身權，因為這種限制是當事人雙方自愿接受的。如果違約，違約的夫妻一方就應當依照夫妻之間訂立的夫妻忠實協(xié)議的約定，承擔賠償責任。這樣，有利于夫妻自覺履行同居義務和忠實義務，促進夫妻生活的幸福和睦、構建和諧的婚姻關系，也有利于促進和諧社會的構建。因此，筆者、認為應當承認夫妻忠實協(xié)議的法律效力。

五、結論

在本篇論文中闡釋了夫妻忠實義務的內含，立法發(fā)展及表現(xiàn)，同時也指出了當代社會中所存在的違反夫妻忠實義務的種種現(xiàn)象及所要承擔的法律責任。重點說明了有關夫妻忠實協(xié)議法律效力的問題。并論述了筆者認為應當承認其效力的觀點及看法。

（作者單位：山東文思達律師事務所）

注解：

① 陳葦著《中國婚姻家庭法立法研究》（第二版）群眾出版社，第208頁

② [德]黑格爾著，范揚、張企泰譯：《法哲學原理》北京，商務出版印書館，1961，183-184頁，

③ [德]黑格爾著，范揚、張企泰譯：《法哲學原理》北京，商務出版印書館，1961，177-180頁，

④ 《婚姻法解釋（一）》第3條

⑤ 房紹坤 范李瑛 張洪波著《婚姻家庭與繼承法》中國人民大學出版社 第25頁

參考文獻：

[1] 陳葦著《中國婚姻家庭法立法研究》（第二版）群眾出版社 第207至217頁

[2] 主編 林榕年 葉秋華.副主編 王云霞《外國法制史》（第四版）中國人民大學出版社 第26頁 第44頁

[3] 房紹坤 范李瑛 張洪波著《婚姻家庭與繼承法》中國人民大學出版社 第18-25頁

[4] 劉成江著《試論夫妻忠實義務法律問題》

[5] 陳鑫著《淺論夫妻忠實義務》

[6] 王亞平 王麗萍著《論“夫妻忠實義務”的法律意義》

[7] 中國法學會婚姻法學研究會2010年年會暨婚姻法頒布60周年紀念會