性賄賂的入罪分析

趙樹(shù)強(qiáng)

摘 要：賄賂的本質(zhì)屬性是一種“權(quán)力—利益交換關(guān)系”，而性賄賂作為一種新興的賄賂手段，與財(cái)產(chǎn)性賄賂具有同質(zhì)性。其不僅破壞了正常的社會(huì)秩序，還損害了黨和國(guó)家的形象，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。可以將賄賂犯罪的“財(cái)物”修改為“利益”，并對(duì)利益作出適當(dāng)解釋，讓行為人付出相應(yīng)的法律成本，以遏制性賄賂現(xiàn)象。

關(guān)鍵詞：性賄賂；社會(huì)危害性；利益

一、引發(fā)討論的兩個(gè)契機(jī)

契機(jī)一、“雷某不雅視頻”事件。2012年被評(píng)為官員性丑聞之最的“雷某12秒不雅視頻”事件卻十分幸運(yùn)地引發(fā)了理論界和實(shí)務(wù)界關(guān)于性賄賂入罪問(wèn)題的大討論。該案的基本情況如下：

2012年11月20日，時(shí)任A市B區(qū)委書記雷某12秒不雅視頻在網(wǎng)絡(luò)上曝光。視頻一出引起輿論嘩然。同年11月23日，A市新聞辦公室通過(guò)微博對(duì)外宣布："經(jīng)A市紀(jì)委調(diào)查核實(shí)，近日互聯(lián)網(wǎng)流傳的疑似雷某12秒不雅視頻中的男性為B區(qū)區(qū)委書記雷某。11月23日，A市市委研究決定，免去雷某B區(qū)區(qū)委書記職務(wù)，2013年6月，雷政富被重慶第一中級(jí)人民法院以受賄罪判處有徒刑13年。視頻中的女主角趙某也被A市人民檢察院某分院因涉嫌“敲詐勒索罪”被判處有期徒刑2年緩刑兩年。關(guān)于“性交易”的問(wèn)題未被列入刑罰。

契機(jī)二、10月21日中共中央印發(fā)了《中國(guó)共產(chǎn)黨廉潔自律準(zhǔn)則》（以下簡(jiǎn)稱《準(zhǔn)則》）和《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）。以精煉簡(jiǎn)潔的詞語(yǔ)和準(zhǔn)確清晰的描述對(duì)黨員、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部的行為做出了明確的約定和要求。進(jìn)一步清晰了國(guó)家法制結(jié)構(gòu)的層次，依法治國(guó)、依紀(jì)治黨，倡導(dǎo)以德為先，倡導(dǎo)極簡(jiǎn)生活，嚴(yán)格區(qū)分法與紀(jì)、合規(guī)與違規(guī)，對(duì)黨員領(lǐng)導(dǎo)干部提出了更高、更嚴(yán)格、也更清晰的道德要求。不正當(dāng)兩性關(guān)系作為嚴(yán)重違反社會(huì)主義道德的行為被列入違《條例》的內(nèi)容之一，但關(guān)于性交易、性賄賂在司法界依然沒(méi)有明確認(rèn)知規(guī)定，性賄賂是否違法、能否界定為犯罪？我國(guó)賄賂犯罪的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)如何完善？很顯然，這些深層次的問(wèn)題都需要加以認(rèn)真研究。為此，本文欲從賄賂范圍的界定入手，分析作為一種新型的賄賂類型的性賄賂的入罪可行性，并就我國(guó)性賄賂入罪的立法修正方式略述己見(jiàn)，以求教方家。

二、賄賂范圍的界定

欲說(shuō)清性賄賂，必須先是對(duì)賄賂作以清晰定義。對(duì)于賄賂型犯罪中的賄賂，目前刑法學(xué)界對(duì)于其范圍的界定，大致有三種主流觀點(diǎn)：

第一，財(cái)物說(shuō)。有學(xué)者認(rèn)為賄賂僅指金錢和可以用金錢計(jì)算的財(cái)物，而不包括其他利益。支持者們認(rèn)為，首先從立法沿革的角度來(lái)看，我國(guó)的刑事立法自古以來(lái)都將賄賂視為財(cái)物，其次從語(yǔ)義學(xué)上分析可知，“賄賂”一詞就是指用來(lái)買通別人的財(cái)物，再者我國(guó)刑法對(duì)賄賂犯罪的處理一般采取“計(jì)贓論罪”的原則，如果不是財(cái)物，就難以計(jì)贓，也就難以定罪。

第二，物質(zhì)利益說(shuō)，或稱有形利益說(shuō)?！拔镔|(zhì)利益說(shuō)”認(rèn)為，賄賂除了包括金錢等財(cái)物外，還包括諸如提供房屋使用權(quán)、免費(fèi)提供旅游等其他物質(zhì)性利益。支持此說(shuō)的學(xué)者們認(rèn)為，賄賂雖在詞義上來(lái)說(shuō)是指財(cái)物，但是其他不是財(cái)物的物質(zhì)性利益也應(yīng)當(dāng)納入賄賂的范圍之內(nèi)，因?yàn)槲镔|(zhì)性利益通常是可以用金錢來(lái)估算其價(jià)值的。

第三，利益說(shuō)。又稱需要說(shuō)。認(rèn)為凡是能滿足人的物質(zhì)或精神需求的一切利益，無(wú)論是有形的還是無(wú)形的、物質(zhì)的或者非物質(zhì)的、財(cái)產(chǎn)的或者非財(cái)產(chǎn)的利益，都應(yīng)該視為賄賂?！胺秦?cái)產(chǎn)性利益”諸如安排子女就業(yè)、解決招工指標(biāo)、提職晉級(jí)，乃至提供色情服務(wù)等等。

雖然理論界關(guān)于賄賂范圍問(wèn)題的爭(zhēng)論見(jiàn)仁見(jiàn)智，但筆者認(rèn)為，要正確界定賄賂的范圍，理應(yīng)從賄賂的本質(zhì)屬性著手?！八^本質(zhì)屬性，是決定事物之所以形成為該事物并且有別于其他事物是屬性①”，本質(zhì)屬性是從眾多現(xiàn)象中抽象出來(lái)的不以具體的事物變化而變化的內(nèi)在屬性。賄賂犯罪之所以會(huì)形成，主要源于行為人對(duì)物質(zhì)利益或精神利益的需求甚或是貪念。作為賄賂犯罪的雙方當(dāng)事人，行賄者和受賄者均不滿足于現(xiàn)狀而企圖通過(guò)不法手段謀取預(yù)期利益來(lái)滿足自身的貪欲。行賄者通過(guò)各種手段收買國(guó)家工作人員，以謀取預(yù)期利益；受賄者則依靠自己手中的權(quán)力，與行賄者進(jìn)行交易，來(lái)滿足自身物質(zhì)上抑或是精神上的需求。由此可見(jiàn)，賄賂犯罪的本質(zhì)屬性應(yīng)該是一種權(quán)力與利益的交換關(guān)系，即受賄者利用享有的國(guó)家公權(quán)力與行賄者進(jìn)行交易，以滿足自身欲望。

基于賄賂的本質(zhì)屬性是一種“權(quán)力—利益交換關(guān)系”，因此，若僅以“金錢”或是“私利”作為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)賄賂進(jìn)行認(rèn)定，難免會(huì)以偏概全。就受賄者而言，或許只要是能滿足自身需求的對(duì)價(jià)，都愿意拿手中的公權(quán)力去與行賄者進(jìn)行交換。由此觀之，“利益說(shuō)”與行為人真實(shí)意圖不謀而合。并且收買國(guó)家工作人員的手段多種多樣，任何能夠滿足受賄者預(yù)期需求的東西都有可能成為受賄者淪陷的工具。相較于財(cái)產(chǎn)性利益而言，諸如性賄賂等非財(cái)產(chǎn)性利益或許更能讓受賄者淪陷，產(chǎn)生更為嚴(yán)重的后果。是故賄賂的范圍應(yīng)當(dāng)界定為“凡是能滿足人的物質(zhì)或精神需求的一切利益”為宜，而不論利益是物質(zhì)的或者非物質(zhì)的、財(cái)產(chǎn)的抑或是非財(cái)產(chǎn)的。

綜上所述，賄賂包含提供性服務(wù)、性利益等非財(cái)產(chǎn)性利益。假若受賄者向行賄者索取性服務(wù)、性利益或者接受他人的性服務(wù)、性利益，并為他人謀取預(yù)期利益的，同樣可以以受賄罪追究其法律責(zé)任。這也為性賄賂入罪，使實(shí)施性賄賂犯罪的行為人受到刑法懲處提供了可能。

三、性賄賂的入罪可行性

“行為具有一定的社會(huì)危害性，是犯罪最基本的特征。如果某種行為根本不可能給社會(huì)帶來(lái)危害，法律便無(wú)必要將其規(guī)定為犯罪，也不會(huì)對(duì)它進(jìn)行懲罰②”。客觀評(píng)價(jià)一個(gè)行為是否具有社會(huì)危害性以及是否達(dá)到嚴(yán)重程度，涉及到對(duì)社會(huì)危害性基本內(nèi)涵的綜合判斷。性賄賂作為一種新興事物，我國(guó)刑法還無(wú)法對(duì)這一嚴(yán)重侵害公務(wù)人員廉潔性的行為予以定罪處罰。而在實(shí)踐中，性賄賂所具有的誘惑性，以及它可能對(duì)社會(huì)造成的危害，使得其較之單純財(cái)物賄賂有過(guò)之而無(wú)不及。在民眾生活水平大幅提升的今天，財(cái)產(chǎn)性利益的誘惑性已大不如從前，諸如性賄賂等新型賄賂方興未艾。近年來(lái)檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，被查處的公務(wù)人員中有95%的落馬者有情人，腐敗的黨政干部中有60%以上與包養(yǎng)情人有關(guān)。由此可見(jiàn)，性賄賂已成為當(dāng)今貪污賄賂案中一個(gè)新的風(fēng)潮，其對(duì)國(guó)家工作人員的腐蝕力不容小覷?；谛再V賂具有如此嚴(yán)重的社會(huì)危害性，也使得刑法規(guī)定其為犯罪行為提供了正當(dāng)性依據(jù)。

目前來(lái)看，性賄賂的方式主要有兩種：第一種，親為式性賄賂，即行賄人利用自身姿色、自薦枕席、投懷送抱，向受賄者提供性服務(wù)，以求謀取預(yù)期利益回報(bào)。第二種，雇傭式性賄賂。所謂雇傭式性賄賂，是指行賄者出資雇傭第三人為受賄者提供性服務(wù)、出資為受賄者包養(yǎng)固定情人或者為其支付性服務(wù)的相關(guān)費(fèi)用，目的是為了獲取一定的利益回報(bào)。然不管是何種類型的性賄賂，均具有權(quán)色交易、謀取預(yù)期利益的目的性，以黨政領(lǐng)導(dǎo)干部為主要獵取對(duì)象的指向性，以及以色尋租的實(shí)質(zhì)性。性賄賂對(duì)獵取對(duì)象的誘惑力、破壞力、腐蝕力是其他任何賄賂方式都無(wú)法比擬的。性賄賂不僅破壞了正常的社會(huì)秩序，還損害了黨和國(guó)家的形象，敗壞了黨風(fēng)政風(fēng)和社會(huì)風(fēng)氣，其社會(huì)危害性可見(jiàn)一斑。這種嚴(yán)重污染社會(huì)風(fēng)氣的性賄賂行為理應(yīng)受到法律的制裁。

四、性賄賂入罪的立法思考

當(dāng)前性賄賂還有滋生、發(fā)展、蔓延的空間和條件，要遏制性賄賂現(xiàn)象，除在道德層面加強(qiáng)思想倫理教育外，最基本的還得依靠法治，讓涉事者付出相應(yīng)的法律成本。因而，將性賄賂納入刑法調(diào)整范圍已刻不容緩，但是通過(guò)何種方式對(duì)性賄賂予以規(guī)制，學(xué)者們提出了如下幾種觀點(diǎn)：

第一，在賄賂型犯罪中單獨(dú)設(shè)立一項(xiàng)“性賄賂”規(guī)定，作為賄賂犯罪中一個(gè)從重或加重的情節(jié)來(lái)處罰。這種立法模式有著一定的科學(xué)性，它可以簡(jiǎn)化司法實(shí)踐上的操作難度，將非財(cái)產(chǎn)性利益納入賄賂的范圍，可以有效地打擊那些權(quán)色交易行為。但這種立法模式也存在一些弊端。因?yàn)榍楣?jié)犯是基于基本犯而言的，沒(méi)有基本犯情節(jié)犯就無(wú)從談起。而現(xiàn)行刑法對(duì)賄賂罪的規(guī)定是以財(cái)物型賄賂為基本模式，若照此觀點(diǎn)，情節(jié)犯只能在財(cái)物型賄賂的基礎(chǔ)上再違反性賄賂的規(guī)定，即所謂的貪財(cái)又貪色，才會(huì)受到法律的制裁。依據(jù)罪刑法定原則，對(duì)于那些只貪色而不貪財(cái)?shù)膰?guó)家工作人員，性賄賂行為就沒(méi)有依附的基礎(chǔ)，難免會(huì)造成社會(huì)不公。

第二，將“性賄賂”確立為獨(dú)立的罪名。對(duì)此觀點(diǎn)，雖然有利于打擊性賄賂犯罪，但也存在其弊端。首先，筆者在上文中已經(jīng)對(duì)賄賂的本質(zhì)特征作了深入的分析，不管是財(cái)產(chǎn)性賄賂還是性賄賂其本質(zhì)都是一種權(quán)力—利益交換關(guān)系，同屬于賄賂犯罪，沒(méi)有必要單獨(dú)設(shè)立性賄賂罪。其次，性賄賂作為非財(cái)產(chǎn)性賄賂的一種，倘若立法單獨(dú)設(shè)立性賄賂罪，雖然凸顯了性賄賂的嚴(yán)重危害性，但現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁多變加之法律的滯后性，一旦出現(xiàn)新形式的賄賂，勢(shì)必還要通過(guò)立法方式設(shè)立新型的賄賂犯罪罪名，這不符合刑法的嚴(yán)謹(jǐn)性和穩(wěn)定性的特點(diǎn)，而且有可能會(huì)造成刑法體系的臃腫。

第三，不在刑法條文下增加條款，而是通過(guò)兩高的司法解釋將受賄罪中的財(cái)物作擴(kuò)張解釋，把性賄賂包括進(jìn)去來(lái)解決性賄賂入罪的問(wèn)題。這種立法模式的優(yōu)點(diǎn)就在于維護(hù)了刑法的相對(duì)穩(wěn)定性。在性賄賂還沒(méi)有被確立為犯罪的情況下，司法解釋結(jié)合司法實(shí)踐，將賄賂犯罪中的財(cái)物作擴(kuò)張解釋，彌補(bǔ)了立法的不足。但是這種模式也存在很大的缺陷。根據(jù)罪刑法定原則的要求，擴(kuò)張解釋不能超出條文所“可能具有的含義”，而從邏輯學(xué)角度來(lái)看，無(wú)論怎么擴(kuò)張解釋財(cái)物的含義，性賄賂也不可能納入財(cái)物的范疇。

第四，對(duì)現(xiàn)行刑法進(jìn)行修改，將受賄罪中的財(cái)物改為利益，然后對(duì)利益做出立法解釋，既包括財(cái)產(chǎn)性利益也包括非財(cái)產(chǎn)性利益，在非財(cái)產(chǎn)性利益中列舉“性賄賂”。筆者贊同該觀點(diǎn)，因?yàn)檫@不但有利于對(duì)新型賄賂犯罪進(jìn)行合理規(guī)制，符合刑事立法簡(jiǎn)要、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c(diǎn)，同時(shí)在司法實(shí)踐中也便于操作。研究比較發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)的立法例，現(xiàn)今世界上大多數(shù)國(guó)家均采取此種模式。性賄賂以這種方式入罪在凸顯開(kāi)放性的同時(shí)又不失靈活性，符合世界打擊賄賂犯罪的立法趨勢(shì)，也有利于我國(guó)完善打擊賄賂犯罪的制度。當(dāng)然，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)今的客觀實(shí)際，將所有非財(cái)產(chǎn)性賄賂納入刑法規(guī)制不可能一蹴而就，這就需要全國(guó)人大常委會(huì)根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況，對(duì)賄賂的范圍及時(shí)作出立法解釋，以有效打擊近年來(lái)興起的新型賄賂犯罪。

注釋：

[1]段啟俊、郭哲.法律邏輯實(shí)用教程.?？冢耗戏匠霭嫔?，2011.8，第25頁(yè).

[2]高銘暄、馬克昌.刑法學(xué).北京：北京大學(xué)出版社，2000.6，第48頁(yè).

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