博元退市：任性的法治后果

博元投資的退市經(jīng)歷，見證了中國上市公司退市制度的演變。珠海市博元投資股份有限公司成為A股歷史上第一家因重大信息披露違法被強(qiáng)制退市的公司，不管是博元投資，還是博元投資的股東，都為自己的任性，付出了沉重的代價(jià)

2016年3月29日，中國證券市場(chǎng)最受關(guān)注的熱點(diǎn)，是*ST博元正式進(jìn)入退市整理期，證券簡稱變更為“退市博元”。退市博元毫無懸念地跌停，成交僅999手，仍有5100萬股賣單封住跌停板。從此，珠海市博元投資股份有限公司成為A股歷史上第一家因重大信息披露違法被強(qiáng)制退市的公司，不管是博元投資，還是博元投資的股東，都為自己的任性，付出了沉重的代價(jià)。

退市制度不再容忍任性

退市博元的前身浙江鳳凰于1990年上市，股票代碼600656，是當(dāng)時(shí)首批掛牌上市的“老八股”，也是首只異地上市的公司。幾年后，浙江鳳凰業(yè)績逐年下滑，公司股權(quán)幾經(jīng)易手，“600656”一步步淪為一只殼股，其曾用名包括：華源制藥、*ST華藥、*ST源藥、S*ST源藥、ST源藥、ST方源、ST博元、*ST博元，最終演變?yōu)橥耸胁┰?/p>

博元投資的退市經(jīng)歷，見證了中國上市公司退市制度的演變。中國股市創(chuàng)建于1990年代，2001年2月22日，中國證監(jiān)會(huì)頒布和實(shí)施了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法》。2001年到2015年A股公司年均退市比例僅為0.3%，而國外成熟市場(chǎng)接近10%。

中國股市創(chuàng)建時(shí)國有企業(yè)股占一半以上，股市定位于為國企脫貧解困，成為國企融資的平臺(tái)。中國股市的特殊定位，導(dǎo)致不少國企雖然虧損累累，仍然通過造假財(cái)務(wù)報(bào)表上市或借殼上市，上市以后難以退市。

上市公司退市制度多年來形同虛設(shè)，大批連續(xù)虧損的垃圾股有ST帽子保護(hù)，用賣殼、重組、做假賬粉飾報(bào)表等手法，以保殼或避免退市。

ST股是指“特別處理”的股票，是滬深交易所對(duì)出現(xiàn)財(cái)務(wù)狀況或其它狀況異常的上市公司，進(jìn)行特別處理，這類公司的股票名稱前面加上ST或*ST，分別代表連續(xù)二年或三年虧損。

2014年10月15日，中國證券會(huì)頒布《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》，針對(duì)欺詐發(fā)行、重大信息披露違法等市場(chǎng)反映強(qiáng)烈的兩類違法行為，暫停上市和終止上市，史上最嚴(yán)上市公司退市制度不再容忍上市公司的任性妄為。

博元投資2011年4月29日公告的控股股東華信泰已經(jīng)履行及代付的股改業(yè)績承諾資金38452.845萬元未真實(shí)履行到位。為掩蓋事實(shí)，博元投資在2011年至2014年期間，多次偽造銀行承兌匯票，虛構(gòu)用股改業(yè)績承諾資金購買銀行承兌匯票、票據(jù)置換、貼現(xiàn)、支付預(yù)付款等重大交易，并披露財(cái)務(wù)信息嚴(yán)重虛假的定期報(bào)告。

博元投資的行為構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪和偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪，中國證監(jiān)會(huì)于2015年3月26日將該案移送公安機(jī)關(guān)，而上交所將對(duì)其股票實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示。2016年3月21日，上交所召開上市委員會(huì)審核會(huì)議，一致表決同意*ST博元股票終止上市。

博元退市屬于法治結(jié)局

博元投資退市，其投資者的股票勢(shì)必大大縮水。部分投資者認(rèn)為，博元投資的違法行為發(fā)生在自2014年11月16日起施行的《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》之前，由于“法不溯及既往”，《退市意見》不能適用于生效以前的行為和事件。因此，不能對(duì)博元投資適用強(qiáng)制退市的規(guī)則。

《中華人民共和國公司法》第一百四十四條規(guī)定：“上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。”自2006年5月19日起施行的《上海證券交易所股票上市規(guī)則》和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》都在第十四章專門規(guī)定了“暫停、恢復(fù)和終止上市”。

《中華人民共和國證券法》第五十五條規(guī)定了證券交易所決定暫停上市公司股票上市交易的5種情形?！蹲C券法》第五十六條規(guī)定了證券交易所決定終止上市公司股票上市交易的5種情形：1、公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；2、公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正；3、公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；4、公司解散或者被宣告破產(chǎn)；5、證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

可見，《公司法》、《證券法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》早就規(guī)定了強(qiáng)制退市規(guī)則。強(qiáng)制退市規(guī)則并不是《退市意見》的發(fā)明，《退市意見》只是對(duì)《公司法》、《證券法》強(qiáng)制退市規(guī)則的具體化。博元投資退市于法有據(jù)。

博元投資退市也可以直接適用《退市意見》?！锻耸幸庖姟纷?014年11月16日起施行，而*ST博元于2015年3月26日被中國證監(jiān)會(huì)移送至公安機(jī)關(guān)。

《退市意見》第（六）條“對(duì)重大信息披露違法公司實(shí)施暫停上市”規(guī)定：“上市公司因信息披露文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，并且因違法行為性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重、市場(chǎng)影響重大，在行政處罰決定書中被認(rèn)定構(gòu)成重大違法行為，或者因涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪被依法移送公安機(jī)關(guān)的，證券交易所應(yīng)當(dāng)依法作出暫停其股票上市交易的決定?！?/p>

《退市意見》第（七）條“對(duì)重大違法暫停上市公司限期實(shí)施終止上市”規(guī)定：“對(duì)于上述因受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者因涉嫌犯罪被依法移送公安機(jī)關(guān)而暫停上市的公司，在證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定或者移送決定之日起一年內(nèi)，證券交易所應(yīng)當(dāng)作出終止其股票上市交易的決定?！?/p>

在*ST博元因被移交公安機(jī)關(guān)而暫停上市一年內(nèi)，上交所終止其上市，均發(fā)生在《退市意見》實(shí)施之后，不存在“法不溯及既往”的問題。對(duì)博元投資實(shí)行強(qiáng)制退市，并沒有偏離法治軌道，恰恰是遵循了法治軌道，為符合條件的上市公司強(qiáng)制退市開辟了法治道路。由于部分投資者誤解了法律規(guī)則，才得出不能對(duì)博元投資適用強(qiáng)制退市規(guī)則的結(jié)論。

《退市意見》第（二十二）條“明確重大違法公司及相關(guān)責(zé)任主體的民事賠償責(zé)任”規(guī)定：“上市公司存在本意見規(guī)定的重大違法行為，公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等相關(guān)責(zé)任主體，應(yīng)當(dāng)按照《證券法》、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》的規(guī)定，賠償投資者損失；或者根據(jù)信息披露文件中的公開承諾內(nèi)容或者其他協(xié)議安排，通過回購股份等方式賠償投資者損失?！蓖顿Y者只能通過上市公司退市的制度安排，根據(jù)《退市意見》第（二十二）條規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，通過法律渠道救濟(jì)自己的合法權(quán)利。（劉興成為北京市中永律師事務(wù)所合伙人，金融律師，財(cái)經(jīng)法律評(píng)論員）