論法律行為的概念
——法律行為的術(shù)語表達

李　曼

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論法律行為的概念
——法律行為的術(shù)語表達

李曼

摘要：法律行為理論形成于德國法律科學，是一個極其抽象的系統(tǒng)理論體系。我國于1987年《民法通則》創(chuàng)設(shè)了“民事法律行為”的法律術(shù)語，取代了大陸法系長久以來“法律行為”的概念名稱。隨著第五次民法典起草工作的提起，大多數(shù)學者建議回歸德國民法“法律行為”的術(shù)語表達。本文認為基于對概念的內(nèi)涵外延的理解以及法域的區(qū)分，“民事法律行為”的術(shù)語表達是更恰當?shù)摹?/p>

關(guān)鍵詞：法律行為；民事法律行為；德國民法

2014年黨的十八屆四中全會提出編纂民法典。民法典第五次(前四次因條件不成熟而最終擱置)起草工作因此提上日程。專家們對于法律行為概念名稱的術(shù)語表達到底是延續(xù)《民法通則》中“民事法律行為”的表達，還是直接采用大陸法系國家“法律行為”的術(shù)語，有著激烈的討論。有的學者認為《民法通則》制定時創(chuàng)設(shè)出“民事法律行為”的概念是一大創(chuàng)舉，比“法律行為”更精確，而較多學者認為是不適當?shù)?。這個爭論不僅在民法界中存在，法理學者和其他部門法學學者對此也有不同的意見，因為單從字面理解，“法律行為”的外延太廣。

一、法律行為概念簡介

德國明確提出“法律行為”的概念以及建立相關(guān)理論是始于18世紀。足本溯源，雖然在羅馬法中并未產(chǎn)生法律行為這個概念，學者們通過對羅馬法的契約、遺囑、交付等具體制度的深入研究，運用嚴密的邏輯思維，抽象出法律行為的概念及建立相關(guān)理論。到中世紀各學派法學家完善了“法律行為”的概念，并構(gòu)建了法律行為理論體系相關(guān)的范疇。法律行為的啟蒙創(chuàng)始者是胡果(Hugo)；海瑟(Heise)是“法律行為”這一術(shù)語的科學內(nèi)涵的首創(chuàng)者；而其理論的集大成者要屬薩維尼(Savigny)了。從中世紀到現(xiàn)代，德國學者通常從兩個方面對法律行為的概念進行表述：一是以薩維尼為代表的，認為法律行為是指“行為人創(chuàng)設(shè)其意欲的法律關(guān)系而從事的意思表示行為”，強調(diào)“意思表示”的重要性，有時法律行為甚至與意思表示同義使用。二是以法律行為的功能角度，例如弗盧梅就認為：“法律行為旨在通過個人自治即通過實現(xiàn)私法自治的原則以設(shè)定一個調(diào)整內(nèi)容的方式成立、變更或解除一個法律關(guān)系?！蔽覈穹ɡ碚搶W界也主要有兩方面的認識：一類僅強調(diào)行為的意思表示及設(shè)立法律關(guān)系的意圖；另一類是強調(diào)行為的法律后果及其合法性。

以上是對“法律行為”概念的歷史發(fā)展和定義的簡單概括，具體的論證研究本文不能詳盡。筆者的主要目的在于明確我國對于“法律行為”這一概念的名稱確定。建國以來，我國構(gòu)建法律制度深受蘇俄法律理論制度的影響。1964年《蘇俄民法典》將法律行為定義為“公民和組織設(shè)定、變更或者終止民事權(quán)利或者民事義務的行為。”我國于1987年《民法通則》就將之定義為：“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務的合法行為?！辈煌幵谟谖覀儾捎谩懊袷路尚袨椤钡男g(shù)語表達，以及將法律行為限定為合法行為。隨著第五次民法典起草工作的提起，大多數(shù)學者建議回歸德國民法“法律行為”的術(shù)語表達。中國法學會民法典編纂項目領(lǐng)導小組的《民法總則專家建議稿(征求意見稿)》這樣定義法律行為：“法律行為是自然人、法人或者其他組織實施的以意思表示為要素的行為?！睂Ρ取睹穹ㄍ▌t》的定義直接引用“法律行為”的術(shù)語，并去掉了“合法行為”的限制。

二、“民事法律行為”術(shù)語的合理性

關(guān)于采用“法律行為”，還是“民事法律行為”的術(shù)語表達，一是要明確大陸法系(更確切的說是德國民法理論)中“法律行為”概念的內(nèi)涵外延；二是要解決法域之爭。

所有的概念都包含了三要素：名稱、內(nèi)涵、外延。其中名稱對概念起著代表和形式的作用，并要恰當?shù)谋磉_出概念的內(nèi)涵外延；而內(nèi)涵和外延也要從實質(zhì)方面保障名稱的代表性。當人們要定義一個事物，認識一個概念的大致的內(nèi)涵外延時，就要盡量按照其顧名思義的意思(內(nèi)涵外延)去確定名稱，否則會導致概念理解與運用上的困難；而理解一個概念，人們也總是會受名稱語義本身影響而望文生義。法律行為概念是一個外來詞匯的翻譯，其對應的德語單詞是“Rechtsgeschft”，在日本明治維新時期制定民法典用漢文譯成“法律行為”時，其概念的術(shù)語表達就與內(nèi)涵外延發(fā)生矛盾，讓國內(nèi)學者很難理解其真正的內(nèi)涵外延。法律行為一詞從字面意義上很容易讓人聯(lián)想到是“與法律有關(guān)的行為”、“能發(fā)生法律效果的行為”，“適法行為”等，很容易讓人以為，決定某種行為是否是法律行為的關(guān)鍵在于同“法律”的關(guān)系如何，但就其內(nèi)涵來看，法律行為的核心要素是“意思表示”(有人也認為是唯一要素)，與“法律”無甚關(guān)系。再從外延來看，德國的“法律行為”是一種私法上基于意思表示創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務的行為，而不是與經(jīng)濟行為、行政行為等對應的所有與法律相關(guān)的行為，這樣就擴大了它的外延范圍。故“法律行為”這一術(shù)語表達確實值得商榷。

清末以來我國法律理論和立法實踐多效仿大陸法系，并因此繼受了法律行為理論制度。因為法律行為理論是私法的基礎(chǔ)，在很大程度上決定了民法典的結(jié)構(gòu)形式，從內(nèi)容和形式上都更好的實現(xiàn)了民法典的價值。德國法律行為制度在大陸法系國家是一套相對完整的理論體系，而在我國卻并非如此。加之社會經(jīng)濟背景的發(fā)展變化，國情與法律基礎(chǔ)的不同，大陸法系國家尚且存在近代的法律行為制度無法解決現(xiàn)代民法理論困境的問題，我國對法律行為制度作出適應國情和時代背景的新的解釋也是無可厚非。我們應該通過概念的內(nèi)涵外延去創(chuàng)設(shè)更適合的法律術(shù)語，而不僅僅是直接接受字面翻譯。正如張佩霖所說：“法律行為這個命題，準確的說，應該就是指的民事法律行為，若不加上民事二字以限制，有人會質(zhì)疑包不包括刑事上的法律后果、行政上的后果。其他法律部門管的法律后果很多，是不是都叫法律行為？我認為不是的，因為刑法只有犯罪行為，而沒有叫法律行為的，所以我認為準確的說，應該叫民事法律行為?！贝箨懛ㄏ祰业姆尚袨楦拍畋緛砭褪亲鳛槊穹ㄉ系男g(shù)語而產(chǎn)生，并未涉及民法領(lǐng)域之外的任何部門法。故民法之外是沒有法律行為的，我國法規(guī)中前綴“民事”二字意在表明法律行為的專屬法律領(lǐng)域，這樣有利于對概念進行理解和也能更清晰的進行法域區(qū)分。概念的術(shù)語表達就是要能夠反映概念獨特的個性，以便與其他一切行為進行區(qū)分。

三、結(jié)語

綜上所述，民法學中法律行為理論的形成邏輯在別的法學領(lǐng)域是不能夠成立的，學者們也都知道“民事法律行為”即是大陸法系的“法律行為”。之所以認同“民事法律行為”的術(shù)語表達，是因為其更具有合理性，避免了法學界對法律行為一詞多義的理解，在法域上也與刑事刑事行為、行政行為更好的區(qū)分。(作者單位：四川大學)

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[4]朱慶育.法律行為概念疏證[J].中外法學,2008,(03).

作者簡介：李曼(1991-)，女，漢族，四川省綿陽人，2014級法律碩士(法學)，四川大學法學院，研究方向：民商法。