論租船合同中并入條款的效力

魏友超

上海海事大學(xué)法學(xué)院，上海　200135

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論租船合同中并入條款的效力

魏友超

上海海事大學(xué)法學(xué)院，上海200135

摘要：提單中的并入租船合同的效力如何，是并入的條款部分有效，還是并入的全部有效，這些都有必要進(jìn)行厘清。在租船實(shí)務(wù)中，由于復(fù)雜的法律關(guān)系，有必要對并入條款的使用及注意的事項(xiàng)進(jìn)行合理的解說。

關(guān)鍵詞：并入條款；提單；租船合同

在航次租船合同中，雖然當(dāng)事雙方的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)以航次租船合同為準(zhǔn)，但是由于銀行結(jié)匯的需要，在貨物裝船以后，發(fā)貨人(有時會是承租人本人)通常會要求出租人或其代理人或船長簽發(fā)提單。由于此種提單是根據(jù)租船合同的約定而簽發(fā)的，通常稱為租船合同下的提單。

一般實(shí)務(wù)中，租約項(xiàng)下的各方當(dāng)事人的關(guān)系有以下三種：首先是關(guān)于出租人和承租人的關(guān)系。盡管出租人向承租人簽發(fā)了提單，但兩者的租船合同關(guān)系并未有改變，具體而言，出租人向承租人簽發(fā)的提單只起到一個貨物收據(jù)的作用，二者的之間的權(quán)利和義務(wù)仍然以合同為準(zhǔn)。其次是出租人與第三人之間的關(guān)系。這里提到的第三人，是指非承租人的發(fā)貨人或收貨人而言，如果出租人以承運(yùn)人的名義將提單簽發(fā)給了非租船合同當(dāng)事人的發(fā)貨人，或者是出租人所簽發(fā)的提單被轉(zhuǎn)讓給了包括收貨人在內(nèi)的第三人時，則在這些人與出租人之間就構(gòu)成一種提單合同關(guān)系，二者之間的權(quán)利義務(wù)應(yīng)以提單為準(zhǔn)，此提單應(yīng)受制于《海牙規(guī)則》等國際公約或《海商法》中關(guān)于海上貨物運(yùn)輸合同的規(guī)定。最后是承租人與第三人的關(guān)系。如果航次租船合同的提單是以承租人或其代理人的名義簽發(fā)的，承租人就具有承運(yùn)人的地位，出租人則屬于實(shí)際承運(yùn)人。按照《海商法》第63條的規(guī)定，承運(yùn)人與實(shí)際承運(yùn)人都有賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在此項(xiàng)責(zé)任范圍內(nèi)負(fù)連帶責(zé)任。基于這一規(guī)定，如果貨物在運(yùn)輸途中發(fā)生滅失或損壞，收貨人可以憑提單向承運(yùn)人或?qū)嶋H承運(yùn)人中的任何一方索賠。承運(yùn)人作出賠償之后，可向?qū)嶋H承運(yùn)人追償。

當(dāng)根據(jù)租約簽發(fā)的提單若被轉(zhuǎn)讓包括收貨人在內(nèi)的第三人時，就會出現(xiàn)兩個合同并存的情況，收貨人雖然不是租船合同的當(dāng)事人，但可憑出租人簽發(fā)的提單請求賠償貨物的損失。此種局面是出租人不想要的。因?yàn)椋饧s與提單在法律的使用上，租約中當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)可以依據(jù)意思自治作出約定，而提單中當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)受法律規(guī)制的程度較高。為了避免因簽發(fā)提單使自己處于不利地位，出租人通常采用兩種方法。一是在租船合同中對承租人要求簽發(fā)提單的權(quán)利加以限制。另一種則是在租船合同中規(guī)定“并入條款”。所謂的“并入條款”是指在租船合同中所作的關(guān)于將租船合同的并入提單的一種約定。此種約定的目的是使非租船合同的當(dāng)事人如發(fā)貨人或收貨人也受到租約的約束，從而避免出租人承擔(dān)合同以外的義務(wù)。我國《海商法》第95條規(guī)定：“對按照航次租船合同運(yùn)輸?shù)呢浳锖灠l(fā)的提單，提單持有人不是承租人的，承運(yùn)人與該提單持有人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用提單的約定。但是，提單中載明適用航次租船合同條款的，適用該航次租船合同的條款。”這里所指的提單中載明適用航次租船合同，實(shí)質(zhì)就是在提單中加注并入條款。在提單中加注并入條款，并不能達(dá)到將租船合同并入提單的效果，應(yīng)該滿足一些特定的條件。第一，必須存在將租船合同并入提單的明確而具體的表示。由于兩者的條款在內(nèi)容上有很大的差別，法律對兩者的干預(yù)程度也有差異，因而出租人僅憑籠統(tǒng)的表達(dá)方式不能達(dá)到將租船合同并入提單目的。由于租船合同與提單在條款的內(nèi)容有很大的差異，法律對合同條款的干預(yù)程度也有很大不同，因而出租人籠統(tǒng)的表達(dá)方式不能起到將合同并入提單的效果。第二，并入的內(nèi)容必須僅限于和運(yùn)輸直接相關(guān)的條款。航次租船和同中包括很多具體的條款，只要那些與貨物運(yùn)輸直接相關(guān)的條款才能被并入提單，如運(yùn)費(fèi)的支付、貨物的留置權(quán)、裝卸費(fèi)用的分?jǐn)偟软?xiàng)內(nèi)容。第三，被并入提單中租船合同條款與提單適用公約規(guī)定不同的，提單中規(guī)定的，有優(yōu)先適用權(quán)。出租人不能把與<<海牙規(guī)則>>或<<海商法>>的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸的條款并在一起，進(jìn)而達(dá)到減少自己的義務(wù)或增加權(quán)利的目的。第四，被并入的合同條款只能是與本提單聯(lián)系最密切的租船合同條款。在實(shí)務(wù)中，租船業(yè)務(wù)中船舶被多次轉(zhuǎn)租，例如甲將船舶租給乙，乙又將船租給丙，其中可能涉及幾個租船合同。在并入條款下所能并入的只能是與提單有直接聯(lián)系的租船合同條款，之所以這樣規(guī)定，乃是為了避免被并入的合同條款處于不確定狀態(tài)，使出租人濫用解釋權(quán)，將承租人不知曉的租船合同隨意并入提單。規(guī)避了自己應(yīng)該履行的義務(wù)，從而使承租人承擔(dān)更多原本不應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)。

并入條款的目的就是使非租船合同的當(dāng)事人的發(fā)貨人或者收貨人等受租船合同的約束，如果出租人以承運(yùn)人的身份簽發(fā)提單，并且在提單上加注并入條款，則承租人或發(fā)貨人在轉(zhuǎn)讓提單時，應(yīng)該將該租約副本一并轉(zhuǎn)發(fā)給收貨人，以便使其了解在租約項(xiàng)下自己將要承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)。但是，對于再轉(zhuǎn)讓提單提單時未提供租約副本時應(yīng)該由誰承擔(dān)的問題，法律并沒有明文規(guī)定。依筆者之見，即使發(fā)生此種情況，收貨人在出租人面前也不得以此為由拒絕履行義務(wù)，因?yàn)槭茏屘釂味徽埱笞饧s副本，只能屬于其本人的疏忽，因而有關(guān)的風(fēng)險的問題應(yīng)該由其自行承擔(dān)。

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[1]傅廷中.海商法論[M].北京：法律出版社，2006.

[2]<中華人民共和國海商法>第63條，95條.

[3]<海牙規(guī)則>.

中圖分類號：D996.19

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)20-0267-01

作者簡介：魏友超(1988-)，男，湖北襄陽人，上海海事大學(xué)法學(xué)院，2015級國際法學(xué)專業(yè)碩士研究生，研究方向：海商法。