論惡意域名搶注構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的認(rèn)定

曾 蓉

（中國政法大學(xué) 法學(xué)院，北京 102249）

論惡意域名搶注構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的認(rèn)定

曾 蓉

（中國政法大學(xué) 法學(xué)院，北京 102249）

域名搶注是網(wǎng)絡(luò)時代下經(jīng)常出現(xiàn)的問題，對域名搶注糾紛的解決有賴于對域名搶注行為的準(zhǔn)確定性。本文通過對域名與商標(biāo)沖突的分析，在充分介紹國內(nèi)外關(guān)于域名搶注是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的理論紛爭和司法實踐的基礎(chǔ)上，認(rèn)為惡意域名搶注構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，并以此為中心，具體分析惡意域名搶注構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的要件。

域名搶注；商標(biāo)；侵權(quán)；構(gòu)成要件

1　域名與商標(biāo)的沖突

1.1域名的構(gòu)成與特征

域名是網(wǎng)上單位的名稱，即通過計算機登上網(wǎng)的單位在該網(wǎng)中的地址。它以一定的語言文字為符號，按一定的規(guī)則進行組合，形成聯(lián)網(wǎng)計算機在網(wǎng)絡(luò)上的代號，人們通過域名地址進入網(wǎng)絡(luò)可快速了解網(wǎng)頁上的信息。域名通常有以下特征。

標(biāo)識性。域名是為了標(biāo)記區(qū)分因特網(wǎng)上不同的計算機用戶而建立的，是互聯(lián)網(wǎng)的一種標(biāo)識，其領(lǐng)域存在于虛擬空間，無國別、行業(yè)之限。

規(guī)定性。域名在其命名符號的組合、排列方面有規(guī)定的方法，只能以數(shù)字、字母、連字符命名，且其長度有一定限制。

永久性。域名一旦通過注冊并使用，該域名的存在就沒有續(xù)展期或有效期的限制，其存在是永久性的。

排他性。域名具有絕對的獨占權(quán)，即在無國界的虛擬地域中，有絕對的排他性。這主要表現(xiàn)在域名申請中的“先申請先注冊”原則上，即只有欲申請注冊的域名不與已注冊的所有域名相同，才能獲得有效的注冊，而一旦獲得注冊，它就必然排斥此后欲申請注冊的與此相同的域名。域名的排他性是由其唯一性決定的。域名通過域名解析器與IP地址一一對應(yīng)，具有極高的精確性，保證了域名在全球范圍內(nèi)的唯一性。

1.2域名與商標(biāo)的沖突

正是由于域名的以上特征，使得域名具有了市場價值，并有進一步和商標(biāo)發(fā)生沖突的可能。在電子商務(wù)時代，越來越多的商業(yè)組織都盡量使用它們自己的商號、商標(biāo)或特有的標(biāo)志性詞語作為域名。如果商業(yè)組織的網(wǎng)上域名和其現(xiàn)實世界的商標(biāo)、商號或其特有的標(biāo)志性詞語一樣的話，那么消費者可很容易地在網(wǎng)絡(luò)上通過這些詞語進入該商業(yè)組織的網(wǎng)站。該商業(yè)組織的知名度就會得到進一步提高。反之，如果其商標(biāo)、商號或其他標(biāo)志性詞語被其他商業(yè)組織在網(wǎng)上搶先注冊并加以使用的話，不僅消費者受到了誤導(dǎo)，還會形成“給他人作嫁衣”的情況。從這個角度上來看，互聯(lián)網(wǎng)上的域名就像互聯(lián)網(wǎng)上的“商標(biāo)”和現(xiàn)實世界里的商標(biāo)一樣，具有巨大的商業(yè)價值和廣告效益，已被譽為企業(yè)的“網(wǎng)上商標(biāo)”。

另外，域名本身具有的排他性更進一步刺激了二者的沖突。在沒有國界的虛擬空間里，域名具有絕對的排他性和唯一性，為網(wǎng)絡(luò)的使用帶來了不少便利，人們通過唯一的地址，迅速找到所需信息，但也正是基于這一特性，一些機構(gòu)或個人惡意將他人的商標(biāo)或企業(yè)名稱搶先在互聯(lián)網(wǎng)上注冊，繼而高額轉(zhuǎn)讓以獲取不當(dāng)利益。

北方氣候干燥，南方氣溫偏高，均不適合農(nóng)作物生長。據(jù)統(tǒng)計，植物通常適合生長在一定溫度和濕度的環(huán)境下[3]。然而，很多情況下，植物因無法在這種種植環(huán)境下生長，導(dǎo)致成活率降低[1-3]。因此，在農(nóng)作物生長過程中，保持農(nóng)作物的溫度和濕度是一個十分重要的問題。

在現(xiàn)實條件下，域名與商標(biāo)的沖突最明顯的表現(xiàn)就是域名的惡意搶注。域名搶注是全球性現(xiàn)象，它是伴隨著域名制度產(chǎn)生而發(fā)生的，通常是指域名權(quán)與商標(biāo)商號權(quán)及法人名稱權(quán)之間的沖突問題，即當(dāng)某個法人主體的名稱或其所擁有的商標(biāo)商號的名稱被其他人注冊后，是否有基于原商標(biāo)權(quán)商號權(quán)的原因而對域名具有鞭及力。

域名的惡意搶注一方面表現(xiàn)為許多企業(yè)搶先將他人的知名商標(biāo)注冊為自己控制下的域名，以利用該商標(biāo)所有人在現(xiàn)實生活中的廣告效應(yīng)、良好商譽。另一方面表現(xiàn)為惡意域名搶注者首先有目的地尋找知名企業(yè)，且搶注這些知名企業(yè)的商標(biāo)名稱作為域名，然后再向這些企業(yè)轉(zhuǎn)讓搶注的域名以獲取利益?！皩嶋H上，惡意搶注域名和商標(biāo)之間的沖突，其根本原因在于商標(biāo)所具有的無形資產(chǎn)的價值與域名的使用利益之間存在沖突。”

2　惡意搶注域名是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的司法實踐

對于域名搶注行為，從目前國外的司法實踐來看，主要是由商標(biāo)法來調(diào)整。具體看來，主要有以下兩種方式。

以商標(biāo)侵權(quán)論處。在1996年底到1997年初，英國發(fā)生的第一起域名搶注案件是哈羅茲集團harrods plc起訴英國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司UK Network Service Ltd的案件。harrods.com這一域名被與該名稱毫不相干的英國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司注冊，其目的在于抬高價格后出售給哈羅茲集團。搶注之后，英國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司又在網(wǎng)絡(luò)廣告中使用該域名，宣傳了與原告相同的商品，哈羅茲集團以侵犯商標(biāo)權(quán)提起訴訟。英國高等法院依據(jù)商標(biāo)法作出了構(gòu)成“商標(biāo)侵權(quán)”的判決，要求在美國的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊機構(gòu)撤銷搶注者的注冊。這就是國際上有名的harrods判例。

援引商標(biāo)反淡化法處理。美國法院已將域名搶注視為商標(biāo)侵權(quán)。在Panavision International與Toeppen and NetworkSolutions lnc的案件中，Toeppen 建立了一個以Panavision.com為地址的網(wǎng)站，并在該網(wǎng)站上發(fā)布了伊利諾斯州帕納市的照片。Panavision公司認(rèn)為侵犯了其商標(biāo)，要求Toeppon轉(zhuǎn)交域名。Toeppen表示，除非Panavision公司支付13 000美元，否則拒絕轉(zhuǎn)交域名。Panavision公司于是向法院提起訴訟，要求轉(zhuǎn)交域名。法院認(rèn)為，被告的行為利用了原告商標(biāo)的價值，只要其繼續(xù)保留其在因特網(wǎng)上注冊的域名，就剝奪了原告在因特網(wǎng)上開發(fā)其商標(biāo)價值權(quán)力，其行為淡化和削弱了原告的商標(biāo)的價值，應(yīng)予以撤銷，因此裁決支持了原告的訴訟請求。在該案中，法院作出裁決所依據(jù)的正是聯(lián)邦《反商標(biāo)淡化法》。

筆者認(rèn)為，有效的民事行為必須合法，即不違反法律和社會公共利益，不得以合法形式掩蓋非法目的。惡意搶注他人商標(biāo)作為域名，主觀上有使個人受益他人受損的故意，違反了民法的誠實信用原則，損害了注冊商標(biāo)所有人的利益，應(yīng)當(dāng)受到商標(biāo)法的約束。因此，惡意搶注他人商標(biāo)作為域名應(yīng)構(gòu)成對商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)。但由于域名的“先注先得”原則，所以單純的“搶注域名”并不違法，只有為了不法目的搶先注冊他人商標(biāo)為域名的行為才是違法行為。因此，本文所要重點討論的是“惡意搶注域名”。

3　惡意搶注域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的要件

關(guān)于搶注域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定，國際社會作出了巨大努力，也取得了豐碩的成果。

世界知識產(chǎn)權(quán)組織將搶注域名稱為“域名注冊不當(dāng)”（Abusive Domain Name Registration），并認(rèn)為其構(gòu)成要件是：①爭議域名與商標(biāo)權(quán)人持有的商標(biāo)相同或足以引起混淆的相似；②域名持有人對該域名不享有權(quán)利或其他受法律保護的利益；③域名持有人對該域名的注冊與使用具有惡意。

惡意搶注域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)滿足3項要件：①域名搶注者主觀上具有惡意；②搶注的域名與商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)相同，或具有足以導(dǎo)致消費者誤認(rèn)的相似性；③域名搶注者對域名沒有其他權(quán)利或合法利益，也無注冊、使用的正當(dāng)理由。這其中，主觀惡意的認(rèn)定是一個重點，也是一個難點，本文將重點闡述。

第一，搶注的域名與商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)相同，或具有足以導(dǎo)致消費者誤認(rèn)的相似性。

由于互聯(lián)網(wǎng)域名是由單純的字母、數(shù)字及符號組成的字符串，而商標(biāo)多由文字、圖形或其組合而成，所以，域名與商標(biāo)完全相同的情形非常少見。商標(biāo)與域名的相似主要有4種情況：①注冊域名與受法律保護的商標(biāo)在字符組合上完全相同，但存在字體、字型、顏色等方面的區(qū)別；②注冊域名與商標(biāo)的一部分在字符組合上相同；③注冊域名的一部分與商標(biāo)的字符相同；④注冊域名中某些字符與商標(biāo)中的某些字符相同。然而上述4種“相似”并不能自然成為商標(biāo)權(quán)人主張權(quán)利的依據(jù)。商標(biāo)權(quán)人還必須證明，注冊域名與其商標(biāo)的相似性會導(dǎo)致消費者誤認(rèn)，致使消費者誤認(rèn)為域名持有者就是商標(biāo)權(quán)人或與商標(biāo)權(quán)人存在密切聯(lián)系。

第二，域名搶注者對域名沒有其他權(quán)利或合法利益，也無注冊、使用的正當(dāng)理由。

如果域名所有者本身對域名享有商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)等在先權(quán)利，則當(dāng)他將其注冊為域名時不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)行為?；蛑灰蛎姓吣茏C明其有注冊、正當(dāng)使用該域名的理由，例如，在收到有關(guān)爭議的通知之前，域名所有者已經(jīng)善意地使用域名；域名所有者已經(jīng)因該域名而為公眾所知，即使其并未就相同標(biāo)志獲得商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)注冊；域名使用者使用該域名系出于合法的非營利性使用或合理使用，無意為獲取商業(yè)利益而誤導(dǎo)消費者或毀損有關(guān)商品或服務(wù)的商業(yè)信譽等。但如果域名所有者對域名沒有合法權(quán)利，也無注冊、使用的正當(dāng)理由，那么其搶注行為不應(yīng)得到法律保護。實踐中，有些公司的業(yè)務(wù)與其注冊的域名毫不相干，這嚴(yán)重侵害了真正商標(biāo)權(quán)人的利益。

第三，域名搶注者主觀上具有惡意。如前所述，對惡意的認(rèn)定是一個難點問題。迄今為止，國際組織、各國立法及民間機構(gòu)為此做出了大量努力，也形成了一些具體的可操作的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。綜觀國內(nèi)外相關(guān)司法實踐，筆者認(rèn)為，認(rèn)定惡意的依據(jù)可包含以下幾種情形。

轉(zhuǎn)讓。以不合理的價格出售、出租或以其他方式轉(zhuǎn)讓域名，不論其轉(zhuǎn)移對象為誰。善意與惡意的一個重要區(qū)別就在于行為人的行為目的是否為獲取不正當(dāng)利益。域名搶注者通常以普通注冊費將與他人商標(biāo)權(quán)利相關(guān)的大量域名注冊，然后在向權(quán)利人或其競爭對手高價出售、出租或以其他方式轉(zhuǎn)讓這些域名，牟取非法利益。這顯然違反了民法中的誠實信用原則，與法律所保護的利益背道而馳。

阻止。注冊域名后未實際使用，而有意阻止商標(biāo)權(quán)利人注冊該域名。實踐中，有些組織或個人，以與他人商標(biāo)權(quán)利相同或相近的域名注冊，但卻從未使用，事實上也不可能使用。由于域名的唯一性，某一域名被注冊后，就排除了其后續(xù)者以同一內(nèi)容為域名的注冊，這就造成真正的商標(biāo)權(quán)利人域名權(quán)利落空。

混淆。以營利為目的，故意制造與權(quán)利人享有商標(biāo)權(quán)的標(biāo)記之間的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點。有些商標(biāo)由于權(quán)利人花費了大量人力、物力和財力進行宣傳，已具有了較高的公眾影響力和商業(yè)價值。搶注者通過注冊與權(quán)利人的注冊商標(biāo)相同或相近的域名，混淆其網(wǎng)站與真正權(quán)利人的關(guān)系，使公眾誤以為他們之間存在實際的商業(yè)聯(lián)系，誘使消費者作出錯誤選擇。這就是典型的“搭便車”現(xiàn)象，搶注者利用了他人的商業(yè)信譽為自己牟取了私利。

然而，實踐中的域名搶注的情況很復(fù)雜，法院要根據(jù)案件的具體情況，對其他違反民法誠實信用原則的突出情形，也可認(rèn)定行為人主觀上具有惡意。

除了對“惡意”的準(zhǔn)確把握外，我們還必須注意以下兩點。

第一，搶注馳名商標(biāo)認(rèn)定惡意的特殊性。在惡意的認(rèn)定上，《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條第1項規(guī)定，“為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊為域名的，”人民法院可直接認(rèn)定其具有惡意。與一般商標(biāo)搶注中“惡意”相比，并不要求“故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點”，這體現(xiàn)了法律對馳名商標(biāo)的保護更加嚴(yán)密。

第二，對“善意”的認(rèn)定。善意是與惡意相對的一個概念。在準(zhǔn)確認(rèn)定“惡意”的同時，還必須對“善意”有明確把握。搶注者只要能舉證證明下列任何一種情形（但不限于這些情形）存在，即為善意搶注：①搶注者已出于善意在所提供的商品或服務(wù)上使用或準(zhǔn)備使用域名或某個與域名相對應(yīng)的名稱；②搶注者因該域名而為公眾所知，雖然其并未獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)；③使用域名出于合法的非商業(yè)性目的或?qū)儆诤侠硎褂?，并非出于牟取商業(yè)利益的目的而誤導(dǎo)性地吸引消費者或貶損有關(guān)商標(biāo)的聲譽。

4　結(jié) 語

惡意搶注他人商標(biāo)作為域名毫無疑問侵犯了權(quán)利人的商標(biāo)權(quán)，然而在司法實踐中具體認(rèn)定域名搶注是否構(gòu)成侵權(quán)時應(yīng)具體情況具體分析，要適度平衡域名所有人與商標(biāo)所有人的利益。只有這樣，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展與商標(biāo)權(quán)利的保護才能并行不悖、相互促進。

主要參考文獻

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［2］李雙元，王海浪.電子商務(wù)法若干問題研究［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2003.

10.3969/j.issn.1673 - 0194.2015.24.102

D923.4

A

1673-0194（2015）24-0125-02

2015-11-20