試述中國(guó)古代五刑制度的特征變化

王漢辰

（山東大學(xué)（威海）馬克思主義教學(xué)部 山東 威海 264209）

試述中國(guó)古代五刑制度的特征變化

王漢辰

（山東大學(xué)（威海）馬克思主義教學(xué)部 山東 威海 264209）

中國(guó)古代五刑經(jīng)歷了奴隸制五刑到封建制五刑的發(fā)展。相較于奴隸制刑罰的殘酷，封建五刑廢除“肉刑”，制度逐漸完善。本文嘗試闡述“五刑”制度的發(fā)展，并總結(jié)中國(guó)古代五刑制度在形式上從不成文到成文；在內(nèi)容上殘酷與寬仁交替；在實(shí)施上從法外行刑到以法行刑的特征變化。

奴隸制五刑；封建制五刑；肉刑；特征變化

一、中國(guó)古代五刑制度的發(fā)展

奴隸制社會(huì)是原始社會(huì)后的第一個(gè)社會(huì)形態(tài)，大部分法律也繼承了原始社會(huì)的殘酷。自上古時(shí)期一直到商周，所適用的刑罰主要是五刑,主要包括墨、劓、（刖、臏）宮、大辟。

奴隸制五刑無論是在夏、商、周朝還是以法治國(guó)的秦朝，都手段極其殘酷。

文景二帝時(shí)期，以黃老之學(xué)治國(guó)理政，法律相對(duì)寬仁。因此肉刑被基本排除在主流刑罰之外。由于社會(huì)動(dòng)蕩，戰(zhàn)亂不斷，到了三國(guó)時(shí)期對(duì)于肉刑的使用與廢除仍有爭(zhēng)議。但總的來說三國(guó)兩晉南北朝時(shí)期基本繼承了前朝廢除肉刑的思想。

隋朝取代后周，結(jié)束了中國(guó)長(zhǎng)期分裂的格局。統(tǒng)一后的隋文帝制定了《開皇律》，確立了笞、杖、徒、流、死的封建五刑制度并其徹底廢除了殘酷的肉刑。

但到了宋朝由于是在五代十國(guó)的背景下建立的統(tǒng)一王朝。周邊民族侵?jǐn)_不斷，內(nèi)部農(nóng)民起義不斷，宋朝統(tǒng)治者為了加強(qiáng)君主集中，在律法的修訂上開始走向嚴(yán)酷與僵化。首先是實(shí)行刺配刑，可以說其就是古代黥刑的發(fā)展。其次是將死刑中增加了“凌遲”之刑。這就可以看出，宋朝較隋唐相比，刑罰的適用范圍更廣。

明朝繼承了《開皇律》所定的五刑制度，并且在《大明律》上廢除了刺配刑與凌遲死刑。但由于明太祖貫徹“重典治國(guó)”的原則，大誥——皇帝的命令編篡，經(jīng)常被運(yùn)用。其刑罰一般都加重處罰，并且一些極其嚴(yán)酷的肉刑遭到濫用。清朝繼承了明朝的法律制度，最后在《大清律例》也采用了五刑體系。

二、從“天威難測(cè)”到頒布法典的變化

在法律的形式上，五刑經(jīng)歷了只有統(tǒng)治階級(jí)掌控，民眾皆不知的“神意”“君意”到頒布體系嚴(yán)密的成文法典再到將五刑制度明確于法典之上已達(dá)到威懾、規(guī)制民眾的過程。

商代之前，由于生產(chǎn)力水平落后，出現(xiàn)了許多民眾所不能理解的現(xiàn)象。統(tǒng)治階級(jí)為了鞏固其統(tǒng)治地位，總是運(yùn)用“神意”來進(jìn)行刑罰?！渡癞惤?jīng)》記載：‘東北荒中有獸，見人斗則觸不直，聞人論則咋不正，名曰獬豸?？梢娚瞎艜r(shí)期，斷案完全依靠“神意”。

西周取代殷商后，雖然已逐漸擺脫神權(quán)控制而轉(zhuǎn)向“以德配天”、“敬天保民”的君權(quán)，且也有比較完整的刑法典，但是統(tǒng)治者并未將法典頒布。民眾不可得知具體的刑罰內(nèi)容，刑罰用以使民眾害怕而不敢反抗，是壓迫民眾的一種手段。

公元513年，晉國(guó)的趙鞅在汝水之濱修建城防工時(shí)，將范宣子所制定的“刑書”鑄在鼎上，公之于眾，這是中國(guó)第一次頒布成文法典。雖然這些法律大多繼承了奴隸制五刑的嚴(yán)刑峻罰，但卻將一些刑罰制度公之于眾，法律的作用從使民眾恐懼而屈服變?yōu)橥丶耙?guī)制的雙重作用。隋朝《開皇律》的頒布不僅僅確立了封建制五刑，也是第一部將五刑的名稱、適用范圍規(guī)定在《名例律》之中的法典。后世一直到清朝，都大體采用了這種系統(tǒng)的五刑制度。

三、從殘酷到寬仁再到嚴(yán)酷的發(fā)展

雖然通說秦代已進(jìn)入封建社會(huì)，但李悝頒布《法經(jīng)》繼承了奴隸制五刑的制度，依舊殘酷無比，秦代的死刑有:戮、斬首、碟、車裂、棄市、腰斬(斬腰)、裊首(斬首后把首級(jí)懸掛示眾)、坑(活埋)、定殺(拋入水中淹死)、囊撲(盛入袋內(nèi)撲殺)、族(滅絕全族)、具五刑(先執(zhí)行答、黔、剿、殯、宮各種肉刑,再執(zhí)行死刑)。隨后漢文帝廢除肉刑，漢后三國(guó)兩晉南北朝時(shí)期，刑罰逐步發(fā)展，但肉刑仍時(shí)有發(fā)生。

隋唐時(shí)期，封建制五刑“笞、杖、徒、流、死”確立，以“德主刑輔”為指導(dǎo)思想下，刑罰較為寬仁，其中肉刑消失。唐太宗下令，以后執(zhí)行死刑，中書令、門下四品以上、九卿共議，來防止死刑誤判。這可以體現(xiàn)刑罰之寬仁謹(jǐn)慎。此外，《貞觀律》刪除了《開皇律》中的死罪92條，其他將重罪改為輕罪的更是不計(jì)其數(shù)。

五代十國(guó)結(jié)束以后，由于君主集中愈加嚴(yán)重，統(tǒng)治者為了加強(qiáng)皇權(quán)，制定了相較于隋唐更加嚴(yán)酷的刑罰。宋朝恢復(fù)肉刑，并將凌遲寫入法律當(dāng)中，元朝繼承了宋朝的嚴(yán)酷刑罰。而明朝由于明太祖的進(jìn)一步收權(quán)以及對(duì)官吏的整治，其法律之一大誥的嚴(yán)酷刑罰數(shù)不勝數(shù)。

四、從法外行刑到以法行刑

在五刑制度的實(shí)施上，在晉國(guó)趙鞅鑄刑書之前，古代刑法不公之于眾這樣可以做到“天威難測(cè)”，使民眾不知刑罰之內(nèi)容，已達(dá)到威懾民眾的目的。因此奴隸制五刑制度在沒有頒布成文法典之前，統(tǒng)治者常常法外行刑。夏商時(shí)期，神意是規(guī)制民眾的主要手段，而刑罰是神意志的體現(xiàn)。因此除非是圣賢的君主，否則很難做到依照法律來予以刑法。若是殘暴的統(tǒng)治者就會(huì)僅僅憑個(gè)人意志決定刑罰，完全不顧及法律。周朝奉行“敬天保民”，周公制禮而教化萬方。因此刑罰已不是最主要的規(guī)制社會(huì)手段。由于禮的規(guī)制，盡管周朝繼承了殷商的殘酷刑罰，但統(tǒng)治者隨意實(shí)施刑罰收到了一定約束。

以法行刑比較完善的最早見于法家，其中商鞅變法是其中的代表。盡管秦朝法律殘酷，但民眾得知法律所規(guī)定的內(nèi)容依法行事，統(tǒng)治者有法律約束不再任意執(zhí)行刑罰。后世各朝各代法律各異，但以法行刑成為常態(tài)，法外行刑則是例外。即使君王不想受到法律的約束而隨意行刑，也要以法律來迷惑民眾。

[1]胡留元馮卓慧《夏商西周法制史》商務(wù)印書館

[2]趙秉志主編《酷刑遏制論》中國(guó)人民公安大學(xué)出版社