完善混合所有制經(jīng)濟中的員工董事制度

張喜亮

黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》（以下簡稱《決定》）指出：積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，允許更多國有經(jīng)濟和其他所有制經(jīng)濟發(fā)展成為混合所有制經(jīng)濟，允許混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共同體。國有企業(yè)實施混合所有制經(jīng)濟改革，推出員工持股計劃，必須完善員工董事制度。

混合所有制經(jīng)濟明確了員工董事身份的理據(jù)

國有公司制企業(yè)實施員工董事制度，從1992年國家體改委發(fā)布的《股份制企業(yè)試點辦法》到2009年國務(wù)院國資委頒發(fā)《董事會試點中央企業(yè)職工董事履行職責(zé)管理辦法》，大體經(jīng)歷了三個階段。

黨的十一屆三中全會開啟經(jīng)濟體制改革以后，國有企業(yè)作為經(jīng)濟體制改革的中心環(huán)節(jié)，也開始實施公司化改革。1992年國家體制改革委員會等多家部門聯(lián)合下發(fā)了股份制企業(yè)試點辦法、股份有限公司規(guī)范意見等文件，這些文件中都涉及了員工董事、員工監(jiān)事制度方面的內(nèi)容。貫徹執(zhí)行股份制企業(yè)試點改革政策，中華全國總工會發(fā)布的《關(guān)于股份制試點企業(yè)職工民主管理工作的幾點意見》指出：探索股份制企業(yè)的發(fā)展道路，更好地發(fā)揮股份制企業(yè)的優(yōu)勢，還應(yīng)當(dāng)由職工代表大會推舉一定數(shù)量的職工代表作為國有資產(chǎn)股東代表的組成人員，參加股東大會；在職工持股的企業(yè)，工會可以組織持股職工通過職工持股會或職工合股基金等形式，選派代表參加股東大會；董事會應(yīng)有由工會和職工代表大會推選的代表參加；職工董事由職工代表大會推選產(chǎn)生，向職工代表大會匯報工作，接受職工代表的監(jiān)督。1993年年底全國人大常委會通過的《中華人民共和國公司法》明確規(guī)定：兩個以上國有企業(yè)或者其他兩個以上國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生；國有獨資公司設(shè)立董事會，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工董事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。公司法為職工董事制度提供了法律依據(jù)。

上世紀(jì)90年代中期，國務(wù)院啟動國有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度改革試點工作，中華全國總工會發(fā)布的《關(guān)于百家國有企業(yè)推行現(xiàn)代企業(yè)制度試點中工會工作和職工民主管理的實施意見》指出：職工董事由職工民主選舉產(chǎn)生，以勞動者的身份進入董事會，對職工和股東大會負(fù)責(zé)，接受職工的監(jiān)督，董事會中職工代表不少于三分之一不超過二分之一。中華全國總工會又與國家經(jīng)貿(mào)委、國家體改委聯(lián)合發(fā)布的《現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)工會工作和職工民主管理的實施意見》強調(diào)：做好董事會中的職工代表的選舉工作，建立相應(yīng)工作制度，完善職工董事制度。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會成立以后，中央企業(yè)改革進入了一個全新的階段。2006年，國資委制定了《國有獨資公司董事會試點企業(yè)職工董事管理辦法（試行）》，明確規(guī)定：職工董事以職工的身份進入董事會參加公司管理。制定這個文件征詢了社會相關(guān)方面的意見，聽取了國有獨資公司股東董事及經(jīng)理人員的意見，與各試點公司的工會主席共同研究，文件的起草過程實際上也是國有獨資公司董事會試點企業(yè)對職工董事制度取得共識的過程。寶鋼集團、中鐵集團、中房集團等都積極申請作為第一批實行職工董事制度的企業(yè)。國資委在中央企業(yè)推動職工董事制度，是此前國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度、實施法人治理結(jié)構(gòu)改革中職工試點董事制度經(jīng)驗的總結(jié)、完善和發(fā)展。2009年，國務(wù)院國資委又頒發(fā)了《董事會試點中央企業(yè)職工董事履行職責(zé)管理辦法》，進一步規(guī)范了職工董事產(chǎn)生、職責(zé)、權(quán)利和保障措施。

綜觀國有企業(yè)實施職工董事制度，職工董事理據(jù)或是“勞動者”（國有企業(yè)的主人）身份或“國有資產(chǎn)代表”身份。從市場體制的角度觀察，員工董事制度遭到了一些學(xué)者的質(zhì)疑，實踐中員工董事的角色如履職能力和作用發(fā)揮也表現(xiàn)出了窘態(tài)。黨的十八屆三中全會《決定》要求“允許混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股”，從根本上解決了員工董事成立的理據(jù)問題，即以其持股“出資人”身份進入董事會，完全符合市場經(jīng)濟的規(guī)律，真正“形成資本所有者和勞動者利益共同體”?；旌纤兄平?jīng)濟體中的員工董事制度，為建立和完善法人治理結(jié)構(gòu)注入了新鮮的活力，是在總結(jié)既往經(jīng)驗的基礎(chǔ)上國有企業(yè)員工董事制度的升級版。

員工持股是完善員工董事制度的基礎(chǔ)

給予高管或特殊員工部分股份的行為，在中國至少也有百年歷史了，在晉商、徽商的發(fā)展史中，類似案例并不罕見。上世紀(jì)90年代，國有企業(yè)股份制改革，實施員工持股政策，有對員工激勵和提升企業(yè)效益的成功經(jīng)驗，也有國有資產(chǎn)流失遭受社會詬病的嚴(yán)重教訓(xùn)。作為“現(xiàn)代企業(yè)”制度的安排，員工持股計劃興起于上世紀(jì)50年代的美國?！皢T工持股計劃”在英文中大體有兩種表述：Employee Stock Option Plan和Employee Stock Ownership Plans，這兩者開頭字母縮寫便是ESOP即員工持股計劃。前者強調(diào)的是對股份的“選擇”，而后者突出的是對股份的“所有”；而兩者的共同點是“Employee”即雇員，這個“雇員”一般是指與資本所有者相對應(yīng)的勞動力所有者。具有現(xiàn)代企業(yè)制度意義的“員工持股計劃”，泛指所有的員工而不是特指那些Chief executive officer（首席執(zhí)行官）或Professional manager（職業(yè)經(jīng)理人），或Manager（管理者），或Officer（高級職員）等特殊或部分員工。實踐中，員工持股計劃往往是由企業(yè)內(nèi)部員工出資認(rèn)購本公司的部分股權(quán)并委托員工持股會管理運作，員工持股會代表持股員工進入董事會參與表決和分紅；作為員工所有權(quán)的一種實現(xiàn)形式，持股計劃是企業(yè)所有者與員工分享企業(yè)所有權(quán)和未來收益權(quán)的制度安排，員工通過購買企業(yè)部分股票（或股權(quán)）而擁有企業(yè)的部分產(chǎn)權(quán)并獲得相應(yīng)的管理權(quán)。分析國內(nèi)外公司員工持股狀況其動機大體分為：第一，募集資金；第二，激勵員工；第三，人力資本化；第四，資本社會化；等等。從歷史和邏輯分析，員工持股計劃的動機可能是單一動機，也可能是多重動機并存，不同的企業(yè)或同一個企業(yè)的不同發(fā)展階段其作用也不完全相同，動機和作用相背離的情況也是有的。一般而言，員工持股計劃是企業(yè)或企業(yè)投資人主導(dǎo)的行為，從根本上說，還是企業(yè)管理的一種手段，即以持股激勵實現(xiàn)勞動生產(chǎn)率的大幅度提升。上世紀(jì)90年代我們國家國有企業(yè)改革也曾經(jīng)探索過員工持股的方案，大體有這樣幾種情況：第一，實現(xiàn)了企業(yè)募集資金的目的，以員工出資購買股份補充企業(yè)的資本金或流動資金；第二，企業(yè)以股份制改革為名，轉(zhuǎn)讓一部分股權(quán)償付本應(yīng)支付給員工的工資、福利等；第三，也有一些企業(yè)用分享一部分股權(quán)的辦法，誘使員工脫離崗位實現(xiàn)用新人換舊人的目的；第四，員工出資購買企業(yè)股權(quán)實現(xiàn)徹底改革，政府悉數(shù)收回國有資本；第五，一些高管故意做空企業(yè)，以員工持股的名義改革，然后再收購分散在員工手中的股份變國有為私營；等等。

2008年9月，國務(wù)院國資委發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》指出：近年來，國有企業(yè)職工（含管理層）投資參與國有中小企業(yè)改制、國有大中型企業(yè)輔業(yè)改制以及科技骨干參股科研院所改制，為推進企業(yè)股份制改革、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)、增強企業(yè)活力起到重要作用；但由于目前缺乏統(tǒng)一的規(guī)定，操作不規(guī)范，企業(yè)改制引入職工持股以及職工投資新設(shè)公司過程中出現(xiàn)了一些問題。貫徹黨的十八屆三中全會《決定》精神，全面深化國有企業(yè)改革，混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)職工持股，其含義應(yīng)當(dāng)是指“全員持股”，全員持股并不排斥包括企業(yè)高級管理人員、技術(shù)骨干人員、突出貢獻者等持有本企業(yè)的股權(quán)?！霸试S混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股”的目的是“形成資本所有者和勞動者利益共同體”。據(jù)此，總結(jié)歷史的經(jīng)驗教訓(xùn)，國有企業(yè)實施混合所有制經(jīng)濟改革，員工持股不僅僅是利潤的共享，更應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利的共有和責(zé)任的共擔(dān)。不僅僅是高管，更是普通持股員工代表進入董事會參加管理決策。員工持股是混合所有制經(jīng)濟實現(xiàn)法人治理結(jié)構(gòu)的重大措施，也是國有企業(yè)實行股權(quán)多樣化改革的應(yīng)有之義。員工持股為混合所有制經(jīng)濟完善董事制度提供了邏輯的支持和保障。

完善員工董事制度確保實現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟改革的目標(biāo)

黨的十八屆三中全會《決定》提出：全面深化改革的總目標(biāo)是，完善社會主義經(jīng)濟制度，“推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。”據(jù)此，全面深化國有企業(yè)改革的總目標(biāo)理應(yīng)是：完善國有企業(yè)制度，推進國有企業(yè)治理體系和治理能力現(xiàn)代化。國有企業(yè)混合所有制經(jīng)濟改革，因其股權(quán)多樣化為實現(xiàn)治理體系和治理能力現(xiàn)代化即建立完善的法人治理結(jié)構(gòu)，奠定了基礎(chǔ)。持股員工代表即員工董事作為股東一方的代表進入董事會參加決策管理，為完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)注入了新鮮的血液和有生的力量。從邏輯上講，持股的員工董事不再是被質(zhì)疑的“政治安排”而是“資本股東”的一方，擺脫了無法承擔(dān)責(zé)任的窘態(tài)；從角色上講，員工董事不同于大股東的利益，可以說是小股東利益的代表，維護的是自身的利益也是“公眾”資本的利益；從政治上講，員工董事脫胎于國有企業(yè)“主人”，深受國有資本的影響，不同于非國有資本股東，對企業(yè)充滿著感情和責(zé)任意識。

員工董事既是勞動者又是投資人，員工董事制度確保員工有權(quán)參加決策管理，真正將身心與企業(yè)融為了一體，這是國有股權(quán)董事和非國有股權(quán)董事都不具備的角色和品質(zhì)，員工董事及其所代表的持股員工之對企業(yè)的關(guān)注不僅僅是利潤的分配，更是身家性命所托，企業(yè)是他們實現(xiàn)人生社會價值的載體，是其自愿選擇的生活方式。員工持股、建立和完善員工董事制度，才能真正使企業(yè)與員工結(jié)成的不僅是“利益”的共同體，甚至是“命運”的共同體。持股員工代表進入董事會參加決策管理，是實現(xiàn)國有企業(yè)混合所有制經(jīng)濟改革目的的重要保障。上有加強黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，下有員工參加決策和監(jiān)督，才能實現(xiàn)國有資本的“放大功能、保值增值、提高競爭力”，實現(xiàn)“各種所有制資本取長補短、相互促進、共同發(fā)展”，實現(xiàn)有效防止國有資產(chǎn)流失。混合所有制經(jīng)濟法人治理結(jié)構(gòu)之員工董事制度的重大意義必須吸取既往改革中的教訓(xùn)方可得以彰顯。

實施全員持股計劃完善員工董事制度

全面深化國有企業(yè)改革，從總目標(biāo)來看，就是完善國有企業(yè)制度，推進國有企業(yè)治理體系和治理能力。混合所有制經(jīng)濟體實施全員持股計劃，建立和完善員工董事制度是完善現(xiàn)代企業(yè)制度法人治理結(jié)構(gòu)的一項重要的內(nèi)容。

第一，完善確保員工持股權(quán)利的制度，實施全員持股計劃。在過去員工持股改革中，或是以激勵為目的向高管或骨干人員配給企業(yè)股權(quán)，甚至不需要個人出資，往往被詬病為流失國有資產(chǎn)。全面深化國企改革，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，按照十八屆三中全會《決定》的精神，應(yīng)當(dāng)實行全員持股，為保障員工持股公平的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)實行全員持股計劃。獲得本企業(yè)股權(quán)需要制定公平、公正、合理的制度，該制度必須得到員工的廣泛和高度認(rèn)同，原則上需要員工出資購買股票或股權(quán)。還應(yīng)當(dāng)注意防范管理人員非善意地收購其他員工的股份，避免高管內(nèi)部人控制現(xiàn)象的發(fā)生。

第二，建立完善的員工持股會，激發(fā)員工的股東意識和責(zé)任感。此前的改革通常是指定工會代管員工股份，工會組織并非經(jīng)濟機構(gòu)，無論是管理股份的能力還是代表持股員工參加決策管理的能力，都受到了極大的限制，致使持股員工股東意識淡薄。也有一些企業(yè)將員工股份委托給投資公司、信托公司等管理，致使持股員工至多關(guān)心的是分紅收益而漠視了參加管理的權(quán)利。這些情況既不能激發(fā)員工的工作積極性，也難增強對企業(yè)發(fā)展的責(zé)任感。由此可見，必須建立和完善員工持股會，持股會是持股員工管理其股權(quán)的自治組織，其管理、運作制度必須得到持股員工的高度認(rèn)可，一般情況下不宜由其他組織代行員工持股會的職能。

第三，民主選舉或罷免員工董事，確保其在董事會決策中發(fā)揮作用。只有具備較強的履職能力和高度責(zé)任意識的員工董事才能勝任董事工作要求，必須完善員工董事選舉和罷免的程序、條件和制度，確保有素質(zhì)、有能力、被認(rèn)可的代表當(dāng)選員工董事，民主選舉且不能以簡單多數(shù)當(dāng)選，而要取得絕大多數(shù)持股員工的信任；那些履職不力的員工董事應(yīng)當(dāng)能夠被及時罷免撤換。既往的選舉員工董事多把工會主席指定為候選人，當(dāng)選員工董事不是工會主席的作為工會主席推薦人，這樣的規(guī)定削弱了持股員工應(yīng)有的權(quán)利。還必須完善員工董事參加董事會決策管理的履行職責(zé)之保障制度，董事會秘書機構(gòu)必須平等地服務(wù)于員工董事。

混合所有制經(jīng)濟股權(quán)多元化，具有建立完善的法人治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)，員工持股計劃對現(xiàn)代企業(yè)制度具有標(biāo)志性的意義。鑒于員工樸素的感情歸屬和責(zé)任意識，應(yīng)當(dāng)鼓勵實施混合所有制經(jīng)濟改革的國有企業(yè)首先考慮員工獲得本企業(yè)的股權(quán)，并完善員工持股制度，選舉出優(yōu)秀的代表進入董事會成為員工董事參加管理決策。員工董事的角色特性決定其必然是法人治理結(jié)構(gòu)中最具有活力的一方，也是大股東博弈中的決定性少數(shù)?；旌纤兄平?jīng)濟全新的董事會，有員工董事的加入，其必將成為國有企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)的榜樣。