淺談監(jiān)理合同的訂立和履行

楊春生

摘要： 監(jiān)理單位在實施建設工程監(jiān)理之前，應當與建設單位簽訂書面建設工程委托監(jiān)理合同，合同中應包括監(jiān)理單位對建設工程質(zhì)量、造價、進度進行全面控制和管理的條款。訂立監(jiān)理合同是做好工程項目監(jiān)理的必要條件。

關鍵詞：委托人 監(jiān)理人 義務 權利

一、訂立監(jiān)理合同的必要性：

在事前就雙方在合同中的一切事項加以明確，通過簽訂合同，使雙方清楚地認識到自己一方和對方在合同中應承擔的責任、義務和權利，包括實施服務的具體內(nèi)容、所需要支付的費用以及工作需要的條件等等，便于做好工作。

依法成立的合同對雙方具有法律約束力，可以有效地保護簽約雙方的合法權益。法律約束力主要是指：1、合同必須全面履行，雙方當事人對于承諾合同如果不履行或不適當履行規(guī)定的義務，則被視為違約行為；2、合同已經(jīng)簽訂不得擅自變更或解除，如果客觀條件發(fā)生變化，乙方要求變更或解除合同時，必須經(jīng)雙方協(xié)商達成新的協(xié)議之后才能變更或解除合同，否則就是違約行為；3、合同是一種法律文書，當事人在履行合同中所發(fā)生的爭議，都應以合同的條款、約定為依據(jù)；4、國家強制力是履行合同的保障，除了不可抗力等法律規(guī)定的情況外，當事人不履行或不完全履行合同時，就要支付違約賠償費，或強制違約方履行合同。因此，用書面的形式來明確工程服務的合同，最終是為委托方和被委托方的共同的利益服務的。

二、監(jiān)理合同的訂立：

（一）委托監(jiān)理業(yè)務的范圍：

從工程建設各階段來說，可以包括項目前期立項咨詢、設計階段、實施階段、保修階段的全部監(jiān)理工作或某一階段的監(jiān)理工作。在每一階段內(nèi)，又可以進行投資、質(zhì)量、工期的三大控制，及信息、合同兩項管理。

施工階段監(jiān)理可包括：

（1）協(xié)助委托人選擇承包人，組織設計、施工、設備采購等招標。

（2）技術監(jiān)督和檢查：檢查工程設計，材料和設備質(zhì)量；對操作或施工質(zhì)量的監(jiān)理和檢查等。

（3）施工管理：包括質(zhì)量控制、成本控制、計劃和進度控制等。通常施工監(jiān)理合同中“監(jiān)理工作范圍”條款，一般應與工程項目總概算、單位工程概算所涵蓋的工程范圍相一致，或與工程總承包合同、單項工程承包所涵蓋的范圍相一致。

在監(jiān)理合同中明確約定的監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理工作的要求，應當符合《建設工程監(jiān)理規(guī)范》的規(guī)定。例如針對工程項目的實際情況派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機構及人員，編制監(jiān)理規(guī)劃和監(jiān)理實施細則，采取實現(xiàn)監(jiān)理工作目標相應的監(jiān)理措施，從而保證監(jiān)理合同得到真正的履行。

（二）監(jiān)理合同的履行期限、地點和方式

訂立監(jiān)理合同時約定的履行期限、地點和方式是指合同中規(guī)定的當事人履行自己的義務完成工作的時間、地點以及結算酬金。在簽訂《建設工程委托監(jiān)理合同》時雙方必須商定監(jiān)理期限，標明何時開始，何時完成。合同中注明的監(jiān)理工作開始實施和完成日期是根據(jù)工程情況估算的時間，合同約定的監(jiān)理酬金是根據(jù)這個時間估算的。如果委托人根據(jù)實際需要增加委托工作范圍或內(nèi)容，導致需要延長合同期限，雙方可以通過協(xié)商，另行簽訂補充協(xié)議。

監(jiān)理酬金支付方式也必須明確：首期支付多少，是每月等額支付還是根據(jù)工程形象進度支付，支付貨幣的幣種等。

（三）雙方的權利和義務

1、委托人的義務：

（1）委托人應負責建設工程的所有外部關系的協(xié)調(diào)工作，滿足開展監(jiān)理工作所需的外部條件。

（2） 為監(jiān)理人順利履行合同義務，做好協(xié)助工作。按合同約定向監(jiān)理人支付監(jiān)理報酬，監(jiān)理項目部在施工現(xiàn)場的辦公用房等應由業(yè)主免費提供。

（3）為了不耽擱合同履行，委托人應在合理的時間內(nèi)就監(jiān)理人以書面形式提交并要求做出決定的一切事宜做出書面決定。

2、委托人權利：

2.1授予監(jiān)理人權限的權利：

（1）在監(jiān)理合同內(nèi)除需明確委托的監(jiān)理任務外，還應規(guī)定監(jiān)理人的權限。

（2）委托人授予監(jiān)理人權限的大小，要根據(jù)自身的管理能力、建設工程項目的特點及需要等因素考慮。

（3）監(jiān)理合同內(nèi)授予監(jiān)理人的權限，在執(zhí)行過程中可隨時通過書面附加協(xié)議予以擴大或減小。

2.2對其他合同承包人的選定權：

委托人是建設資金的持有者和建筑產(chǎn)品的所有人，因此對設計合同、施工合同、加工制造合同等的承包單位有選定權和訂立合同的簽字權。

2.3委托監(jiān)理工程重大事項的決定權：

委托人有對工程規(guī)模、規(guī)劃設計、生產(chǎn)工藝設計、設計標準和使用功能等要求的認定權；工程設計變更審批權。

2.4對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督控制權：

委托人對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督權利主要體現(xiàn)在以下2個方面：

（1）對監(jiān)理人員的控制監(jiān)督。合同專用條款或監(jiān)理人的投標書內(nèi)，應明確總監(jiān)理工程師人選，監(jiān)理機構派駐人員計劃。合同開始履行時，監(jiān)理人應向委托人報送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機構主要成員名單，以保證完成監(jiān)理合同專用條件中約定的監(jiān)理工作范圍內(nèi)的任務。當監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師時，須經(jīng)委托人同意。

（2）對合同履行的監(jiān)督權。監(jiān)理人有義務按期提交月、季、年度的監(jiān)理報告，委托人也可以隨時要求其對重大問題提交專項報告，這些內(nèi)容應在專用條款中明確約定。委托人按照合同約定檢查監(jiān)理工作的執(zhí)行情況，如果發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行職責或與承包方串通，給委托人或工程造成損失，有權要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直至終止合同，并承擔相應賠償責任。

3、監(jiān)理人的義務：

（1）運用合理的技能，認真、勤奮地工作，公正地維護有關方面的合法權益。

（2）按合同約定派駐足夠的人員從事監(jiān)理工作。

（3）在合同期內(nèi)或合同終止后，未征得有關方同意，不得泄露與本工程、合同業(yè)務有關的保密資料。

4、監(jiān)理人的權利：

（1）對工程設計以及建設工程有關事項包括工程規(guī)模、設計標準、規(guī)劃設計、生產(chǎn)工藝設計和使用功能要求的建議權。

（2）對實施項目的質(zhì)量、工期和費用的監(jiān)督控制權。

（3）工程建設有關協(xié)作單位組織協(xié)調(diào)的主持權。

（4） 審核承包人索賠的權利。

（5）監(jiān)理人在選定其他合同承包人的過程中有建議權。

（6）監(jiān)理人對設計和施工等總包單位所選定的分包單位，擁有批準權或否決權。

三、監(jiān)理合同的履行：

（一）監(jiān)理人應完成的監(jiān)理工作

監(jiān)理工作包括正常工作（合同專用條款中約定）、附加工作和額外工作。

“附加工作”是指與完成正常工作相關，在委托正常監(jiān)理工作范圍以外監(jiān)理人應完成的工作?！邦~外工作”是指正常工作和附加工作以外的工作，即非監(jiān)理人自己的原因而暫停或終止監(jiān)理業(yè)務，其善后工作及恢復監(jiān)理業(yè)務前不超過42天的準備工作時間。

如合同履行過程中發(fā)生不可抗力，承包人的施工被迫中斷，監(jiān)理工程師應完成的確認災害發(fā)生前承包人已完成工程的合格和不合格部分、指示承包人采取應急措施等，以及災害消失后恢復施工前必要的監(jiān)理準備工作。

由于附加工作和額外工作是委托正常工作之外要求監(jiān)理人必須履行的義務，因此委托人在其完成工作后應另行支付附加監(jiān)理工作報告酬金和額外監(jiān)理工作酬金，但酬金的計算辦法應在專用條款內(nèi)予以約定。

（二）合同有效期

監(jiān)理合同的有效期即監(jiān)理人的責任期，不是用合同中約定的日歷天數(shù)為準，而是以監(jiān)理人是否完成了包括附加和額外工作的義務來判定。監(jiān)理合同的有效期為雙方簽訂合同后，工程準備工作開始，到監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已簽訂工程保修責任書，監(jiān)理收到監(jiān)理報酬尾款，監(jiān)理合同才終止。如果保修期間仍需監(jiān)理人執(zhí)行相應的監(jiān)理工作，雙方應在專用條款中另行約定。