淺析婚內(nèi)強(qiáng)奸

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淺析婚內(nèi)強(qiáng)奸

藍(lán)恭華

（西北政法大學(xué)，陜西 西安 710000）

摘要：婚內(nèi)強(qiáng)奸是一個(gè)全球性社會(huì)問(wèn)題。西方很多國(guó)家在女權(quán)運(yùn)動(dòng)的影響下，最終廢除了丈夫婚內(nèi)強(qiáng)奸的豁免權(quán)。我國(guó)刑法典沒(méi)有明確規(guī)定婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，由此導(dǎo)致了理論觀點(diǎn)的激烈爭(zhēng)論和司法判決的大相徑庭。目前在中國(guó)，有條件的承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸的觀點(diǎn)和判決具有合理性和可操作性，因?yàn)樗粌H契合了婚姻本質(zhì)、刑法理論和中國(guó)國(guó)情，而且保護(hù)了婦女的合法權(quán)益，體現(xiàn)了刑法的人文關(guān)懷，兼顧了社會(huì)福祉。

關(guān)鍵詞：婚內(nèi)強(qiáng)奸；強(qiáng)奸罪

一、對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸的定義及構(gòu)成特征

所謂的婚內(nèi)強(qiáng)奸，通說(shuō)是指在合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫違背妻子自身意志，通過(guò)暴力、脅迫等其他手段，強(qiáng)行和妻子發(fā)生性行為的行為。

（一）婚內(nèi)強(qiáng)奸的主體特征。我國(guó)婚姻法規(guī)定，結(jié)婚的最低年齡，男為22周歲，女為20周歲。因此，婚內(nèi)強(qiáng)奸的行為主體應(yīng)該是年滿(mǎn)22周歲的男性，受害人應(yīng)該是年滿(mǎn)20周歲的女性?；閮?nèi)強(qiáng)奸的行為主體與受害人之間具有合法的婚姻關(guān)系，這是構(gòu)成婚內(nèi)強(qiáng)奸的前提條件，也是該行為與普通強(qiáng)奸最為本質(zhì)的區(qū)別所在。

（二）婚內(nèi)強(qiáng)奸的主觀特征?；閮?nèi)強(qiáng)奸在主觀方面的要件只能是直接故意，即丈夫明知自己的行為是強(qiáng)奸妻子，同時(shí)認(rèn)識(shí)到自己的行為是違背妻子意志的?；閮?nèi)強(qiáng)奸者和普通強(qiáng)奸者的主觀惡性程度不同。普通強(qiáng)奸者在明知違背婦女意志施行奸淫行為會(huì)觸犯刑法而遭受刑罰處罰的情況下仍然藐視刑法的存在，在主觀惡性上是非常強(qiáng)烈的。但是，在婚內(nèi)強(qiáng)奸中，丈夫的主觀意識(shí)上并非認(rèn)為自己實(shí)施的行為是刑法中的強(qiáng)奸行為，相反過(guò)多的認(rèn)為自己是在行使作為一名丈夫所享有的婚姻中夫妻的同居權(quán)利，盡管行為方式相對(duì)比較粗暴。因此筆者認(rèn)為，在一般情況下，實(shí)施婚內(nèi)強(qiáng)奸的丈夫與普通強(qiáng)奸者的故意內(nèi)容不同，他的主觀惡性是不能和普通強(qiáng)奸者的主觀惡性相提并論的。

（三）婚內(nèi)強(qiáng)奸的客體特征。通說(shuō)認(rèn)為，強(qiáng)奸罪所侵犯的客體是婦女性的不可侵犯的權(quán)利。筆者認(rèn)為，婚內(nèi)強(qiáng)奸行為所侵犯的客體是復(fù)雜客體：首先侵犯的是妻子性的不可侵犯的權(quán)利，這是主要客體；因?yàn)樾缘臋?quán)利為自然權(quán)利，與生俱來(lái)直至生命終結(jié)，不能因?yàn)榛橐鲫P(guān)系而消亡。其次，其侵犯的另一直接客體為夫妻平等權(quán)中妻子的性平等權(quán)。

（四）婚內(nèi)強(qiáng)奸的客觀特征。婚內(nèi)強(qiáng)奸的客觀特征表現(xiàn)為兩個(gè)方面，一是性交行為的發(fā)生是在違背婦女真實(shí)意愿的情況下，二是丈夫采用暴力、脅迫等手段使妻子不能反抗、不敢反抗等，二者缺一不可。

二、婚內(nèi)強(qiáng)奸的認(rèn)定因素

1.婚內(nèi)強(qiáng)奸與他人因素認(rèn)定婚內(nèi)強(qiáng)奸的因素關(guān)系到他人的私生活，打擊面過(guò)大會(huì)使刑法帶上“惡法”的色彩。但從一般理性人的角度考慮，丈夫所采取的暴力手段程度已經(jīng)明顯讓妻子難以忍受，則應(yīng)該及時(shí)的追究其刑事責(zé)任。

2.夫妻之間的感情狀況。夫妻之間的感情是維系婚姻關(guān)系和正常的家庭生活的基礎(chǔ)，如果夫妻之間不存在感情了，此時(shí)丈夫采取暴力、脅迫等手段強(qiáng)行與妻子發(fā)生性交的行為就已經(jīng)突破了合法的界限，自然也就應(yīng)當(dāng)追究其違法性。

3.丈夫?qū)ζ拮訉?shí)施行為時(shí)的目的。行為時(shí)的目的可以從很大程度上反映出行為人在做出行為時(shí)的內(nèi)心意思，從而透過(guò)行為本身來(lái)反映此行為是否應(yīng)當(dāng)受到法律的追究。如果丈夫與妻子進(jìn)行性生活，是為了個(gè)人利益而損害他人合法權(quán)益的情形，如基于報(bào)復(fù)等目的，并且已經(jīng)達(dá)到一定的惡劣程度時(shí)，則應(yīng)當(dāng)對(duì)此行為追究刑事責(zé)任。因?yàn)榇藭r(shí)，丈夫的行為具有的侵害法益的本質(zhì)成為了法律禁止的依據(jù)，故而應(yīng)受刑法追究。

三、婚內(nèi)強(qiáng)奸的立法完善

1.婚內(nèi)強(qiáng)奸的被害人不僅限于妻子。性的自由權(quán)利而言不僅是女性的一項(xiàng)重要權(quán)利，同樣也是男性的一項(xiàng)重要權(quán)利，我們所倡導(dǎo)和實(shí)踐的社會(huì)性別平等，不應(yīng)該是以犧牲男性這一強(qiáng)勢(shì)群體的權(quán)利為代價(jià)，而是爭(zhēng)取男性和女性公民在法律上的權(quán)利、責(zé)任的平等。

與此相對(duì)應(yīng)的問(wèn)題是，丈夫可否成為婚內(nèi)強(qiáng)奸的被害人，從兩性平等的角度出發(fā)，同時(shí)參照國(guó)外婚內(nèi)強(qiáng)奸立法，筆者對(duì)此持肯定態(tài)度。換言之，丈夫可以成為婚內(nèi)強(qiáng)奸的犯罪主體。

2.從程序上看，將婚內(nèi)強(qiáng)奸設(shè)計(jì)為自訴罪。在中國(guó)這樣一個(gè)有著悠久人倫傳統(tǒng)的國(guó)度，如果硬性起訴婚內(nèi)強(qiáng)奸，極有可能因隱私暴露或傳統(tǒng)偏見(jiàn)而給妻子帶來(lái)更大的二度傷害?；閮?nèi)強(qiáng)奸與一般強(qiáng)奸不同，它不是發(fā)生在兩個(gè)陌生人之間，而是發(fā)生在兩個(gè)曾經(jīng)擁有一定感情基礎(chǔ)的人之間。如果一律對(duì)丈夫治罪，未必符合妻子的意愿，最主要的是將會(huì)影響家庭的完整。況且，婚內(nèi)強(qiáng)奸是隱私之事，如果妻子不告發(fā)，司法機(jī)關(guān)也很難得知發(fā)生了強(qiáng)奸罪行。將婚內(nèi)強(qiáng)奸設(shè)計(jì)為自訴罪,這樣可以使婚姻問(wèn)題的處理有回旋之余地，以維系家庭之完善。

3.婚內(nèi)強(qiáng)奸案件的實(shí)務(wù)操作。一般強(qiáng)奸罪憑物證、被害人陳述、鑒定結(jié)論等證據(jù)即可定案。但在辦理婚內(nèi)強(qiáng)奸案件時(shí)，因?yàn)槭桥P室內(nèi)二人之事，僅聽(tīng)女方片面之詞，容易造成冤假錯(cuò)案。在保護(hù)妻子合法權(quán)益的同時(shí)，也不能排除妻子因種種原因誣陷報(bào)復(fù)丈夫的可能性。因此在辦理婚內(nèi)強(qiáng)奸案件的證據(jù)認(rèn)定方面一定要科學(xué)，應(yīng)充分考慮發(fā)案時(shí)間、地點(diǎn)、行為人采取的手段、被害人態(tài)度、雙方感情等。

4.婚內(nèi)強(qiáng)奸的報(bào)告期限的規(guī)定。美國(guó)伊利諾斯州規(guī)定被害人必須在30天內(nèi)向執(zhí)法部門(mén)或者律師事務(wù)所報(bào)告被配偶強(qiáng)奸，否則婚內(nèi)強(qiáng)奸將不被起訴，加利福尼亞州規(guī)定期限為1年，瑞士規(guī)定為6個(gè)月。及時(shí)報(bào)告婚內(nèi)強(qiáng)奸便于及時(shí)收集證據(jù)，分清是非，防止報(bào)案人別有用心虛構(gòu)強(qiáng)奸事實(shí)。如果妻子長(zhǎng)時(shí)間不向有關(guān)部門(mén)報(bào)告婚內(nèi)強(qiáng)奸，則可推斷妻子不愿起訴丈夫。

5.對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸的處罰。婚內(nèi)強(qiáng)奸的危害與普通強(qiáng)奸的危害孰輕孰重難以定論。筆者認(rèn)為，在對(duì)此尚無(wú)充分實(shí)證研究的情況下，參照德國(guó)、瑞士的立法，將婚內(nèi)強(qiáng)奸與普通強(qiáng)奸同等處罰，是比較穩(wěn)妥的。

參考文獻(xiàn)：

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財(cái)產(chǎn)刑主要是指對(duì)犯人進(jìn)行財(cái)產(chǎn)上的處罰來(lái)達(dá)到懲罰犯罪的目的。從現(xiàn)有的文獻(xiàn)資料以及出土簡(jiǎn)牘中出現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)刑，主要有罰金、貲刑和贖刑三種形式。財(cái)產(chǎn)刑只是一個(gè)統(tǒng)稱(chēng)，是按照處罰的性質(zhì)都與財(cái)產(chǎn)有關(guān)而命名。因?yàn)楹髞?lái)貲刑因處罰力度不同，也并入了“罰”。

我國(guó)古代的贖刑制度由來(lái)已久，始于先秦并為歷代社會(huì)所繼承。《說(shuō)文》的解釋是：“贖，質(zhì)也?！奔唇粨Q，指以各種行為或財(cái)物抵罪?！掇o源》解釋為：“贖刑，以財(cái)物贖罪?！?《中華大字典》也釋贖刑為：“出金以贖罪”。贖刑，是指犯人可以用財(cái)物代替或抵銷(xiāo)其所判刑罰的一種刑罰方法。它是一種替代刑。確切地說(shuō)，贖刑是我國(guó)古代法律制度中規(guī)定犯人交納一定數(shù)量的“財(cái)”，以代替或抵銷(xiāo)其罪刑的一種法律手段。

《睡虎地秦簡(jiǎn)》中有很多例子：

甲謀譴乙盜。一日，乙且往盜，未到，得，皆贖黥。（簡(jiǎn)374）

能啟即去，若未啟而得，當(dāng)贖黥。抉之非欲盜毆（也），已啟乃為抉，未啟當(dāng)貲二甲。（簡(jiǎn) 401）

《二年律令》有關(guān)于因功而免罪的規(guī)定：“捕盜鑄錢(qián)及佐者死罪一人，予爵一級(jí)。其欲以免除罪人者，許之。捕一人，免除死罪一人，若城旦舂、鬼薪白粲二人，隸臣妾、收人、司空三人以為庶人。其當(dāng)刑未報(bào)者，勿刑，有（又）復(fù)告者一人，身毋有所與。诇告吏，吏捕得之，賞如律?！薄抖曷闪睢ゅX(qián)律》

《秦律十八種·司空律》中有關(guān)于贖免隸妾的規(guī)定：

百姓有母及同牲（生）為隸妾，非適（謫）罪殹（也）而欲為冗邊五歲，毋賞（償）興日，以免一人為庶人，許之?；蜈H（遷），欲入錢(qián)者，日八錢(qián)。

由于贖刑的特殊交換和抵消方式，這種刑罰僅適用于有一定身份地位的人，如諸侯，貴族和有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力的人。

《說(shuō)文 》：“罰,旱之小 者。從刀,從置。未以刀有所賊,但持刀罵置則應(yīng)罰。”徐顴注箋：“罰,從網(wǎng)從言從刀。網(wǎng)者罪之省也；言者愛(ài)書(shū)定罪之意；刀者自大辟以至劓剕髡黥之屬,皆刑其肢體也。析言之,則重者為刑,輕者為罰?！薄傲P金”,是依法判處交納相應(yīng)財(cái)物的刑罰,是直接判處的財(cái)產(chǎn)刑。對(duì)罰金刑的記載是甚多：

1.“漢律,三人以上無(wú)故群飲,罰金四兩。”(《漢書(shū)》卷4《文帝紀(jì)》)

2.“律,諸當(dāng)占租者家長(zhǎng)身各以其物占,占不以實(shí),家長(zhǎng)不身自書(shū),皆罰金二斤,沒(méi)入所不自占物及賈錢(qián)縣官也?！?《漢書(shū)》卷7《昭帝紀(jì)》)

3.“宮衛(wèi)令,諸出入殿門(mén)公車(chē)司馬門(mén),乘軺傳者皆下。不如令,罰金四兩?！?《史記》卷102《張釋之傳》)

4.“令甲,諸侯在國(guó),名田他縣,罰金二兩?！?《漢書(shū)》卷11《哀帝紀(jì)》)

5．“乙令,蹕先至而犯者,罰金四兩?！?《漢書(shū)》卷50《張釋之傳》)

6.“吏及諸有秩受其官屬所監(jiān)、所治、所行、所將其與飲食計(jì)償費(fèi),勿論。它物,若賈故賤,賣(mài)故貴,皆坐臧為盜,沒(méi)入臧縣官。吏遷徙免罷,受其故官屬所將監(jiān)治送財(cái)物,奪爵為士伍,免之。無(wú)爵,罰金二斤,令沒(méi)入所受。有能捕告,畀其所受臧。”（《漢書(shū)》卷5

文章編號(hào)：1671-864X（2015）05-0040-01

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

中圖分類(lèi)號(hào)：D920.4

作者簡(jiǎn)介：藍(lán)恭華（1990-），女,漢族，山東青島人，現(xiàn)為西北政法大學(xué)2013級(jí)法律碩士非法學(xué)研究生。