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    養(yǎng)老金核發(fā)錯誤可以重新計發(fā)嗎

    2015-09-28 08:08:51向春華
    中國社會保障 2015年11期
    關(guān)鍵詞:經(jīng)辦社會保險養(yǎng)老金

    養(yǎng)老金核發(fā)錯誤可以重新計發(fā)嗎

    主持人:向春華 (周一~周五 8∶30—11∶30)

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    自動扣繳費情形下如何確定初次參保時間

    主持人:

    我們單位有位男職工按特繁工種退休(特殊工種)。6個月后,我們再次核實其檔案時發(fā)現(xiàn)該人員的實際工齡要比社保部門核定的工齡要長。這名已經(jīng)辦理退休的職工還能找回那幾年沒有核實的工齡嗎?

    四川讀者胡先生

    胡先生:

    《行政復(fù)議法》第六條規(guī)定,申請行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費,行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的,公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。第九條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。《行政訴訟法》第十二條規(guī)定,人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的“認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的”訴訟;第四十六條規(guī)定, “公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的”,應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出。社保機(jī)構(gòu)核定并發(fā)放養(yǎng)老金的行為是具體行政行為,如果行政相對人即退休人員認(rèn)為該具體行政行為侵犯了自己的權(quán)利,在法定的時限內(nèi)可以要求社保機(jī)構(gòu)重新核定并補(bǔ)發(fā)因錯誤而未發(fā)放的養(yǎng)老金。如果社保機(jī)構(gòu)拒絕糾正,退休人員可依法申請行政復(fù)議、提起行政訴訟。

    主持人

    主持人:

    某職工被用人單位聘用后,勞動關(guān)系從2015年5月7日起建立。當(dāng)月13日其發(fā)生工傷,14日用人單位申報工傷,18日用人單位初次繳納包括工傷保險在內(nèi)的各項社會保險費(該單位的社保繳費由征繳機(jī)構(gòu)從單位固定賬戶中直接劃扣,當(dāng)月繳費一般在15日至25日之間扣劃)。該職工2015年5月13日至17日的醫(yī)療費用等是否應(yīng)納入工傷保險基金支付范圍?

    江蘇讀者蘇先生

    蘇先生:

    就目前的實踐來看,通常是以繳費作為確定初次參保與否的關(guān)鍵因素。即便用人單位已經(jīng)針對特定職工申報參保,但是沒有實際繳費的,不能認(rèn)為該職工已經(jīng)真正參保;只有在該職工的社保費實際繳納后,才能認(rèn)為該職工真正參保,并因此享受相應(yīng)的社會保險待遇。這種處理方案在傳統(tǒng)單次申報繳費的背景下有其現(xiàn)實必要性。但是在類似本例自動扣劃繳費的情形,如此處置對用人單位和職工是不利的,也并不公平。

    在通過協(xié)議,由社會保險費征繳機(jī)構(gòu)對用人單位的專用賬戶實行自動扣劃繳費時,何時繳費實際上與用人單位的關(guān)系已經(jīng)不大,主要是征繳機(jī)構(gòu)如何處置的問題。簡而言之,早繳還是晚繳,都是征繳機(jī)構(gòu)決定。在這種情況下,如果用人單位已經(jīng)申報繳費,但征繳機(jī)構(gòu)未及時扣劃社保費,卻由用人單位承擔(dān)未及時繳費的責(zé)任,不符合過錯責(zé)任原理。因此我們認(rèn)為,本例中如果用人單位在2015年5月12日及之前已經(jīng)為該職工申報繳費,那么該職工的工傷醫(yī)療費用納入工傷保險基金支付更為妥當(dāng)。

    主持人

    社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)能否裁量決定冒領(lǐng)養(yǎng)老金行為應(yīng)否追究刑事責(zé)任

    主持人:

    冒領(lǐng)養(yǎng)老金等社會保險待遇情節(jié)嚴(yán)重的,屬于犯罪行為。社會保險行政部門或經(jīng)辦機(jī)構(gòu)在查處冒領(lǐng)養(yǎng)老金等違法行為時,只在個別情況下移交公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任,而對于多數(shù)情況并沒有移交公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。這意味著社保機(jī)構(gòu)可以決定冒領(lǐng)養(yǎng)老金等人員的責(zé)任大小,這樣做是否公平?社保機(jī)構(gòu)有沒有這樣的自由裁量權(quán)?

    廣東讀者孫女士

    孫女士:

    在全國人大常委會通過立法解釋明確以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險金、社會保險待遇的行為依照詐騙罪追究刑事責(zé)任之前,對此類行為是否追究刑事責(zé)任、如何追究刑事責(zé)任,存在很多爭議,因此在實踐中很少追究刑事責(zé)任。該立法解釋統(tǒng)一了法律認(rèn)識,但要在實踐中完全實現(xiàn),還需要進(jìn)一步強(qiáng)化法律意識以及執(zhí)法約束力。

    雖然不能說社保機(jī)構(gòu)完全沒有裁量權(quán),但其執(zhí)法權(quán)的行使顯然不是其可以隨意決定的。人力資源社會保障部、公安部《關(guān)于加強(qiáng)社會保險欺詐案件查處和移送工作的通知》(人社部發(fā)[2015]14號)規(guī)定,經(jīng)檢查和調(diào)查,對違法事實清楚、證據(jù)確鑿的,應(yīng)當(dāng)依法依規(guī)作出行政處理處罰決定;對單位和個人涉嫌社會保險欺詐犯罪的案件,應(yīng)當(dāng)依法向同級公安機(jī)關(guān)移送。社會保險行政部門要嚴(yán)格執(zhí)行人民法院、人民檢察院或公安機(jī)關(guān)的案件移送標(biāo)準(zhǔn),不得以行政處理處罰代替移送。社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)涉嫌違法違規(guī)的問題,要及時向同級社會保險行政部門報告,并將調(diào)查材料一并移交。公安機(jī)關(guān)偵查后認(rèn)為犯罪事實顯著輕微,不需要追究刑事責(zé)任,但應(yīng)當(dāng)依法追究行政責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)撤銷案件并及時將案件移送同級社會保險行政部門。根據(jù)這一規(guī)定,是否應(yīng)當(dāng)立案追究嫌疑人的刑事責(zé)任,決定權(quán)在公安機(jī)關(guān)。從瀆職行為來看,如果應(yīng)當(dāng)移交而未移交,社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)工作人員可能會涉嫌構(gòu)成瀆職罪。因此經(jīng)辦機(jī)構(gòu)比較妥當(dāng)?shù)淖龇ㄊ?,只要達(dá)到立案追究的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的,就應(yīng)當(dāng)移交公安機(jī)關(guān)審查,這既是貫徹法律的要求,也是保護(hù)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)及其工作人員自身安全的要求。

    主持人

    冒領(lǐng)養(yǎng)老金糾正后能否拒發(fā)喪葬補(bǔ)助費

    主持人:

    某退休人員去世后,其親屬未向社保機(jī)構(gòu)告知,繼續(xù)冒領(lǐng)了半年的養(yǎng)老金。當(dāng)?shù)厣绫C(jī)構(gòu)檢查發(fā)現(xiàn)這一違法行為后,其親屬向社保機(jī)構(gòu)退還了冒領(lǐng)的養(yǎng)老金?,F(xiàn)在,其親屬要求社保機(jī)構(gòu)支付該退休人員非因工死亡的喪葬補(bǔ)助費。有人認(rèn)為,其親屬存在冒領(lǐng)養(yǎng)老金的違法行為,因此不應(yīng)發(fā)放喪葬補(bǔ)助費,這是其親屬應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果,同時也可以警示其他退休人員的親屬不要發(fā)生類似違法行為。請問,該喪葬補(bǔ)助費是否應(yīng)當(dāng)發(fā)放?

    湖北某社保工作人員

    湖北某社保工作人員:

    《社會保險法》第八十八條規(guī)定:以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的,由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金,處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。退休人員去世后,其遺屬未向社保機(jī)構(gòu)告知事實,導(dǎo)致社保機(jī)構(gòu)繼續(xù)發(fā)放養(yǎng)老金,退休人員遺屬實際領(lǐng)取該養(yǎng)老金的行為,屬于違法行為。根據(jù)全國人大常委會的立法解釋,情節(jié)嚴(yán)重者涉嫌犯罪。因此,對冒領(lǐng)的養(yǎng)老金責(zé)令退回及施以相應(yīng)處罰是有法律依據(jù)的。

    《社會保險法》第十七條規(guī)定:參加基本養(yǎng)老保險的個人,因病或者非因工死亡的,其遺屬可以領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金和撫恤金,所需資金由基本養(yǎng)老保險基金支付。各地對非因工死亡待遇多數(shù)也有具體規(guī)定,根據(jù)我們掌握的信息,尚沒有因為退休人員的遺屬存在其他違法行為而停發(fā)喪葬補(bǔ)助金的規(guī)定。從理論上來說,行為人的違法行為已經(jīng)糾正,對其處罰需要有明確的法律依據(jù),在沒有法律依據(jù)時停發(fā)喪葬補(bǔ)助金是不合法的。

    主持人

    配偶承擔(dān)全部責(zé)任的第三人傷害應(yīng)否納入醫(yī)?;鹬Ц斗秶?/h2>

    主持人:

    一位老人騎電動自行車攜帶其配偶外出購物,因駕駛不慎而摔傷。交警部門認(rèn)定,老人負(fù)全部責(zé)任,其配偶不承擔(dān)責(zé)任。在診療過程中,對該老人的醫(yī)療費用應(yīng)納入醫(yī)?;鹬Ц斗秶?,醫(yī)保機(jī)構(gòu)沒有異議;但醫(yī)保機(jī)構(gòu)認(rèn)為,其配偶的費用應(yīng)由老人承擔(dān),醫(yī)?;鸩挥柚Ц?。該老人對此提出疑義。請問,醫(yī)保基金應(yīng)否支付該老人配偶的醫(yī)療費用?

    寧夏讀者夏先生

    夏先生:

    《社會保險法》第三十條規(guī)定,“應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)的”醫(yī)療費用不納入基本醫(yī)療保險基金支付范圍。就獨立的自然主體而言,該老人相對于配偶的醫(yī)保關(guān)系而言屬于第三人,故嚴(yán)格遵循文義解釋,其配偶的醫(yī)療費用應(yīng)由該老人承擔(dān),醫(yī)保機(jī)構(gòu)不予支付其配偶的醫(yī)療費用有明確而充分的法律依據(jù)。這是從法律適用角度來說。

    從理論上來說,社會保險不僅僅是保護(hù)參保人員自身的生老病死殘,通常還顧及到參保人員最為密切的親屬,即保障的是參保人員家庭的經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定。也只有實現(xiàn)參保人員家庭的經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定,才能真正保障參保人員的社會安全。夫妻間由于過失導(dǎo)致的傷害,如果醫(yī)保基金不予支付醫(yī)療費用,就無法從根本上保護(hù)參保人員的醫(yī)療風(fēng)險。因此,本例中類似傷害所發(fā)生的醫(yī)療費用應(yīng)當(dāng)納入醫(yī)保基金支付范圍,即對“第三人”作縮小解釋??s小解釋應(yīng)由有權(quán)機(jī)構(gòu)作出,屬于立法層次問題。在通過立法或國家特定部門作出解釋之前,參保人員不能據(jù)此提出權(quán)利主張。

    主持人

    法院能否憑借派出所開具的健在證明要求恢復(fù)養(yǎng)老金發(fā)放

    主持人:

    某退休人員因債務(wù)糾紛被法院判決還債。法院在強(qiáng)制執(zhí)行中通知其養(yǎng)老金代發(fā)銀行,在養(yǎng)老金發(fā)放至其個人銀行賬戶后,銀行需按法院要求直接將相應(yīng)金額劃轉(zhuǎn)至法院指定賬戶。然而因該退休人員沒有進(jìn)行生存認(rèn)證,社保機(jī)構(gòu)依法停發(fā)了該人員的養(yǎng)老金。后執(zhí)行法院以該退休人員所在派出所開具的該退休人員健在證明,要求社保機(jī)構(gòu)恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金。而社保機(jī)構(gòu)一直無法聯(lián)系到該退休人員。請問,社保機(jī)構(gòu)能否恢復(fù)發(fā)放該養(yǎng)老金?

    江蘇某社保工作人員

    江蘇某社保工作人員:

    領(lǐng)取養(yǎng)老金的基本條件是退休人員必須具有權(quán)利能力。如果退休人員已經(jīng)去世,則喪失了權(quán)利能力,不能繼續(xù)領(lǐng)取或發(fā)放養(yǎng)老金。因此,領(lǐng)取社會保險待遇資格認(rèn)證,即俗稱的生存認(rèn)證,是基本養(yǎng)老金發(fā)放工作的重點環(huán)節(jié)之一。

    原勞動保障部辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范基本養(yǎng)老金社會化發(fā)放工作的通知》(勞社廳發(fā)[2001]8號)即規(guī)定,各級社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期對參加基本養(yǎng)老保險的離退休人員領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的資格進(jìn)行核查。在國內(nèi)異地居住的離退休人員,每年向負(fù)責(zé)支付其基本養(yǎng)老金的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供一次居住地公安機(jī)關(guān)出具的居住證明。離退休人員“無正當(dāng)理由不按規(guī)定提供本人居住證明或其他相關(guān)證明材料的”,社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)停發(fā)或暫時停發(fā)其基本養(yǎng)老金。原勞動保障部辦公廳《關(guān)于對異地居住退休人員進(jìn)行領(lǐng)取養(yǎng)老金資格協(xié)助認(rèn)證工作的通知》(勞社廳發(fā)[2004]8號)規(guī)定,退休人員居住地的街道(鄉(xiāng)鎮(zhèn))勞動保障工作機(jī)構(gòu)或縣(區(qū))級社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對前來辦理領(lǐng)取養(yǎng)老金資格認(rèn)證的退休人員,要當(dāng)面核對其身份證和退休證;退休人員因年老體弱或患病,本人不能前來辦理資格認(rèn)證的,由本人或委托他人提出申請,居住地的街道(鄉(xiāng)鎮(zhèn))勞動保障工作機(jī)構(gòu)或縣(區(qū))級社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)派人上門辦理。目前,領(lǐng)取社會保險待遇資格認(rèn)證,原則上應(yīng)當(dāng)由社保機(jī)構(gòu)進(jìn)行,其他機(jī)構(gòu)包括公安派出所開具的生存或健在證明通常不能作為領(lǐng)取社會保險待遇資格的條件。這既是社保機(jī)構(gòu)的職責(zé),也是杜絕、堵塞弄虛作假漏洞的需要。因此,法院憑借派出所開具的健在證明,不能作為恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金的依據(jù);在社保機(jī)構(gòu)直接進(jìn)行調(diào)查亦未能對本人進(jìn)行領(lǐng)取資格認(rèn)證的情況下,不應(yīng)恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金。

    而且根據(jù)養(yǎng)老金恢復(fù)發(fā)放的程序規(guī)定,恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金必須要由本人提出申請。由法院申請恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金,缺乏法律的依據(jù)。

    主持人

    加班費是否屬于社保費繳費基數(shù)

    主持人:

    我們單位的加班時間較多,職工每月超過1/3的收入來自于加班工資。在繳納社會保險費時,單位并沒有把加班工資計算在繳費基數(shù)內(nèi)。單位工作人員表示,加班工資不需要計作繳費基數(shù)。請問這是否合法?

    江蘇讀者趙女士

    趙女士:

    社會保險費是以上年度單位工資總額及個人平均工資繳納的。如《社會保險法》第十二條規(guī)定:用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養(yǎng)老保險費,記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金;職工應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的本人工資的比例繳納基本養(yǎng)老保險費,記入個人賬戶。

    關(guān)于工資總額的構(gòu)成,國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》(1990年國家統(tǒng)計局令第1號)規(guī)定,工資總額由“加班加點工資”等6個部分組成。即工資總額的計算原則應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動報酬為根據(jù)。因此,加班工資仍屬于工資,應(yīng)當(dāng)列入社會保險費繳費基數(shù)。

    需要注意的是,《勞動法》第四十一條規(guī)定:用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過1小時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時,但是每月不得超過36小時。如果用人單位沒有履行該協(xié)商程序,或者月加班時間超過36小時,均屬于違法行為?!秳趧颖U媳O(jiān)察條例》第二十五條規(guī)定:用人單位違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章延長勞動者工作時間的,由勞動保障行政部門給予警告,責(zé)令限期改正,并可以按照受侵害的勞動者每人100元以上500元以下的標(biāo)準(zhǔn)計算,處以罰款。

    主持人

    用人單位能否要求返還培訓(xùn)期間支付的工資

    主持人:

    我入職某醫(yī)院3個月后,醫(yī)院將我送到其他醫(yī)院培訓(xùn)學(xué)習(xí)了2年,在此期間工資照發(fā)。培訓(xùn)結(jié)束后我回單位上班2個月后提出辭職?,F(xiàn)醫(yī)院以在培訓(xùn)期間支付的工資屬于培訓(xùn)費為由,要求我返還這兩年的工資作為違約金(我與醫(yī)院之間有此約定)。醫(yī)院的要求能否成立?

    北京讀者于女士

    于女士:

    《勞動合同法》第二十二條規(guī)定:用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用?!秳趧雍贤▽嵤l例》第十六條規(guī)定,勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費用,包括用人單位為了對勞動者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。用人單位在勞動者培訓(xùn)期間向勞動者支付的工資是否屬于“培訓(xùn)費用”,是否屬于“因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”,仍然是不明確的。該工資是“用于該勞動者的其他直接費用”,但是否屬于“因培訓(xùn)產(chǎn)生”不無疑義。我們認(rèn)為,在培訓(xùn)期間,勞動者并沒有向用人單位提供勞動,因此該工資并非勞動者提供勞動的“對價”,不屬于嚴(yán)格意義上的勞動報酬,而系為保障勞動者在培訓(xùn)期間的生活等支出,與培訓(xùn)具有密切關(guān)系,可以考慮納入培訓(xùn)費范疇。再從公平角度考慮,醫(yī)院對醫(yī)務(wù)人員投入很大成本進(jìn)行培訓(xùn),而醫(yī)務(wù)人員則幾乎沒有為醫(yī)院作出貢獻(xiàn),如果醫(yī)生對此不承擔(dān)任何責(zé)任,對醫(yī)院并不公平。因此在考慮個人培訓(xùn)結(jié)束后的服務(wù)時間的基礎(chǔ)上,宜要求個人適當(dāng)承當(dāng)違約金責(zé)任。

    主持人

    (本欄目漫畫作者均為李偉)

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