信用證項(xiàng)下軟條款及其產(chǎn)生的再思考

■ 馬連良 內(nèi)蒙古財(cái)經(jīng)大學(xué)

信用證(L/C)已經(jīng)成為國際貿(mào)易中的一種主要的付款方式。與匯款（Remitt ance)和托收(Col l ect ion)相比，是國際貿(mào)易較為安全的結(jié)算方式。由于有銀行信譽(yù)（banker’s credit)的存在，信用證結(jié)算激發(fā)了買賣雙方交易的積極性，有效地保障了交易各方的利益。但是信用證軟條款（sof t cl ause)的存在給信用證項(xiàng)下的業(yè)務(wù)帶來了負(fù)面影響，一些開證申請人為保護(hù)自己的利益，有意加一些對受益人有風(fēng)險(xiǎn)的附加條款，甚至一些不法商人利用軟條款設(shè)陷欺詐，給出口商（受益人）造成較大的損失。

一、信用證軟條款的典型方式及風(fēng)險(xiǎn)

信用證軟條款指的是在跟單信用證中額外增加的一種“陷阱”條款，可以將其概括為：在信用證中規(guī)定的使受益人(賣方)難以脫離于買方獨(dú)自實(shí)現(xiàn)信用證利益的條款。這些所謂的條款常常使得信用證的受益人（即出口商）處在一種進(jìn)退兩難的境地。軟條款通常是開證申請人為保護(hù)自己的利益或惡意欺詐，故意在信用證中增加一些不符合常規(guī)的條款，給出口企業(yè)帶來較大的收匯風(fēng)險(xiǎn)，也會(huì)影響信用證在國際貿(mào)易結(jié)算工具中的使用，甚至使得信用證失去原有的信譽(yù)。信用證軟條款的形式不定，隨開證申請人的意愿變化，種類較多。目前從實(shí)踐中出現(xiàn)頻率較高者來看，可基本概括為五種典型形式。

（一）信用證生效軟條款

開證申請人給信用證的生效附加一些條件使信用證不能夠立即產(chǎn)生效力，就是一種信用證暫不生效軟條款。例如“THIS CREDIT IS NOT VALID UNLESS WE HAVE RECEIVED THE SAMPLE APPROVED BY APPLICANT.”(本信用證在收到申請人認(rèn)可的受試樣品后方可生效)。暫不生效軟條款還有許多種表現(xiàn)形式，例如，信用證在申請開立時(shí)不寫明金額，后期通過修改增加的數(shù)額或只進(jìn)行記賬從而不發(fā)生實(shí)際現(xiàn)匯的支付；進(jìn)口商在申請開立信用證時(shí)，對信用證的生效條件做出了限定，出口商要想換取開證行的付款承諾，前提條件就是必須要通過另一家銀行對其出口貨物的履行提供擔(dān)保；信用證暫時(shí)不能夠生效，什么時(shí)候能夠發(fā)生效力由銀行另行通知等。這類軟條款給信用證受益人造成了許多麻煩。由于信用證不能立即生效，使得出口商沒有辦法準(zhǔn)備貨物進(jìn)行裝運(yùn)，以致使制單工作不能順利進(jìn)行，如果在這期間出現(xiàn)一些類似交易貨物的市場價(jià)格下降等會(huì)有損進(jìn)口商利益的情形，進(jìn)口商很有可能就會(huì)拒發(fā)裝運(yùn)通知，使得信用證無效，最終受益人也不能夠憑單索匯。

（二）裝運(yùn)附加條款

裝運(yùn)軟條款是在正常裝運(yùn)條款之外附加一些條件，例如：SHIPMENT CAN ONLY BE EFFECTED UPON RECEIPT OF AN AMENDMENT OF THIS CREDIT ADVISING NAME OF CARRYING VESSEL AND SHIPMENT DATE.(裝運(yùn)只有在收到本信用證修改書，指定運(yùn)輸船名和裝運(yùn)日期時(shí)才能實(shí)施)。

案例一：2014年5月，我國山東某出口公司與法國某公司簽訂了一份出口合同，合同約定銷往新加坡12萬立方米大理石，信用證規(guī)定:“SHIPMENT CAN ONLY BE EFFECTED UPON RECEIPT OF APPLICANT’S SHIPPING INSTRUCTIONS THROUGH L/C ISSUING BANK INDICATING THE NAME OF CARRYING VESSEL MADE BY SUBSEQUENT CREDIT AMENDMENT”(貨物只能待收到申請人指定船名的裝運(yùn)指示后裝運(yùn)，而該裝船指示將由開證行隨后經(jīng)信用證修改書方式發(fā)出)。山東貿(mào)易公司收到該信用證后，在進(jìn)行裝船前，買方代表來到產(chǎn)地檢驗(yàn)大理石質(zhì)量，卻以大理石顏色不純，不符合買方要求為由，拒絕簽發(fā)信用證中的“裝船指示”，導(dǎo)致貨物長時(shí)間滯留，無法出運(yùn)，給出口商帶來了較大的經(jīng)濟(jì)損失。

（三）支付附加條款

UCP600對付款的條款規(guī)定只要單證相符，與開證申請人一樣享有第一付款人責(zé)任的開證行（付款行）有無條件付款的責(zé)任。但有的開證申請人卻故意加軟條款使得信用證項(xiàng)下銀行付款信譽(yù)不復(fù)存在。

案例二：2003年1月，西班牙客戶給中國電子進(jìn)出口內(nèi)蒙古公司開來信用證購買筆記本電腦2000臺(tái)，信用證對涉及付款條件的條款做出了相關(guān)規(guī)定:ON RECEIPT OF THE GOODS WE WILL INSTRUCT OUR BANK TOEFFECT PAYMENT.(收到貨物后，我行將指示我行付款)。結(jié)果該公司業(yè)務(wù)員沒能審查清楚這一條款，與同年2月發(fā)貨。發(fā)貨后提交全套單據(jù)議付，結(jié)果遲遲得不到貨款，后得知或已被提走，買方消失，銀行不負(fù)任何責(zé)任，致使中電內(nèi)蒙古公司錢貨兩空。由此可見這一軟條款使信用證開證行（付款行）失去了付款責(zé)任，信用證也變得名存實(shí)亡了。

（四）商檢附加條款

商檢證軟條款通常是指信用證在涉及商檢的條款中，進(jìn)口商要求商檢證由其授權(quán)的人在賣方商檢證上會(huì)簽，而且所簽名字必須與其在開證行預(yù)留的印章相一致。如果進(jìn)口商指定的人員拒絕簽字，則受益人就沒有辦法交單，即使指定人員簽了字，由于出口商手中并沒有指定人員簽名的樣本，開證行也有可能以簽名與留底不符而拒絕支付貨款。例如：INSPECTION CERTIFICATE SIGNED BY THE EXPERT NAMED PETER ZHANG NOMINATED BY THE APPLICANT,THE SPECIMEN SIGNATURES OF THE INDIVIDUAL WHO WERE AUTHORIZED TO SIGN THE CERTIFICATE WERE KEPT BY US.（檢驗(yàn)證書由申請人指定的專家PETER ZHANG出簽名，該簽名的樣本由開證行保存）?？傊@類商檢會(huì)簽軟條款會(huì)給出口商帶來很大的迷惑性，這是因?yàn)檫M(jìn)口商購買了貨物，對商品質(zhì)量的控制是理所當(dāng)然的，但我們仔細(xì)考慮不難發(fā)現(xiàn)，這會(huì)使進(jìn)口商借助這個(gè)理由，有可能不出具商檢證書或者拒絕在商檢證書上簽字，會(huì)導(dǎo)致出口商面臨很大的收匯風(fēng)險(xiǎn)。

（五）故設(shè)小瑕疵條款

開證申請人故意制造“小失誤”（小瑕疵）條款在實(shí)踐中時(shí)有發(fā)生。如的有些進(jìn)口商在信用證中故意將受益人名稱、地址、裝運(yùn)船、地址、有效期限等條款中的某一項(xiàng)或其中的某個(gè)字打錯(cuò)。而賣方卻制單時(shí)覺得更正如此小失誤沒必要聯(lián)系買方。這樣賣方交到銀行議付單據(jù)卻與信用證不符，看似很小的偏差卻有可能變成開證行拒絕支付貨款的理由。

二、信用證軟條款產(chǎn)生的動(dòng)因

（一）買方故意設(shè)陷欺騙

買方主觀故意設(shè)置陷阱，賣方由于自身經(jīng)驗(yàn)不足，外貿(mào)知識(shí)不過硬不能很好地識(shí)別信用證軟條款是信用證軟條款產(chǎn)生的最主要的原因。信用證軟條款使得出口商無法完全執(zhí)行信用證，或不能按時(shí)得到信用證項(xiàng)下要求的單據(jù)，由此產(chǎn)生不符點(diǎn)，這種條款往往使出口商在業(yè)務(wù)操作中進(jìn)退兩難，影響了這些出口商從事國際貿(mào)易的積極性。

案例三：2013年浙江瑞鑫服裝進(jìn)出口公司與文萊波特貿(mào)易公司簽約出口童裝一批，信用證結(jié)算，信用證總金額為73000美元。買方波特公司口頭答應(yīng)可以超裝。賣方發(fā)貨后交來單據(jù)一套，金額73,467美元。這顯然是貨物超裝，金額超支。議付行表提不符點(diǎn)向開證行寄單。結(jié)果開證申請人以“單據(jù)不符”為理由拒付，同時(shí)提出如受益人肯降價(jià)50%，則開證人同意付款贖單。這是明顯的欺詐，瑞鑫公司不得已將貨物轉(zhuǎn)交另一客戶作為“寄售”處理，此項(xiàng)出口業(yè)務(wù)以遭受嚴(yán)重?fù)p失而告終?！禪CP600》第四條關(guān)于單據(jù)與貨物/服務(wù)/行為“In credit operat ions al l par ties concer ned deal wit h document,and not with goods,services and/or other perf ormances to which t he document s may r el at e.”(在信用證業(yè)務(wù)中，各有關(guān)當(dāng)事人所處理的只是單據(jù)，而不是單據(jù)所涉及的貨物、服務(wù)或其他行為）。這一典型案例說明買方在開立信用證時(shí)，利用賣方急于售貨和對信用證業(yè)務(wù)的不熟悉預(yù)設(shè)陷阱，引誘賣方上當(dāng)。

（二）買方為保證商品質(zhì)量的舉措

信用證相對來說是國際貿(mào)易中安全的結(jié)算方式，在貿(mào)易實(shí)務(wù)中被廣泛使用。但是我們也應(yīng)該注意到信用證自身也存在類似雙刃劍的作用，有一定的負(fù)面作用，有助于軟條款的產(chǎn)生。UCP600第四款規(guī)定：“在信用證業(yè)務(wù)中有關(guān)各方處理的是單據(jù)，而不是貨物、服務(wù)/或其他履約行為”（即“認(rèn)單不認(rèn)貨”）。這就使得在信用證項(xiàng)下買方和銀行憑單付款，見票即付。針對貨物的質(zhì)量的把控方面，進(jìn)口商在付款前對商品質(zhì)量的把握一般只能依賴商檢證，無法看到貨物的實(shí)際狀況。付款贖單后若發(fā)現(xiàn)賣方提交的貨物不符合信用證規(guī)定，就會(huì)較為被動(dòng)。當(dāng)然在這種情況下信用證規(guī)定買方可以通過索賠挽回?fù)p失，但在實(shí)踐中往往得不償失。這就在客觀上促使買方試圖通過在信用證中附加軟條款來保證自己的利益，從而為信用證軟條款的產(chǎn)生提供了客觀上的動(dòng)因。其實(shí)軟條款的出現(xiàn)使得信用證本身失去了原有的作用。在一定程度上影響了信用證在國際結(jié)算工具中的使用。不可否認(rèn)，客觀上買方在信用證中加上軟條款并沒有主觀故意設(shè)陷，但由于賣方對此謹(jǐn)小慎微，與業(yè)務(wù)失之交臂的案例也有。

案例四：2015年3月，內(nèi)蒙古威能金屬化工有限責(zé)任公司與德國漢斯貿(mào)易公司談判出口稀土拋光粉，價(jià)格為CIF每公斤15美元，憑即期信用證付款。但在收到信用證后，威能公司發(fā)現(xiàn)議付單據(jù)中要求一份買方出具的驗(yàn)貨報(bào)告，這在談判中和合同上均未提及，明顯是個(gè)軟條款。于是威能公司要求對方修改信用證取消該條款，但對方堅(jiān)決不改。威能公司不得已放棄該業(yè)務(wù)。半年后偶然了解到德國這家公司與鄰家另一稀土企業(yè)成交完成該筆業(yè)務(wù)，成交條件沒變?？梢娫摽蛻舨o主觀欺騙之嫌。通過該案例說明，由于信用證項(xiàng)下銀行“認(rèn)單不認(rèn)貨”在某種程度上促使進(jìn)口企業(yè)出“奇招”也即軟條款來確保大貨的質(zhì)量和數(shù)量及包裝等方面與合同和信用證相一致。同樣一些不法商家大加利用類似軟條款來進(jìn)行欺騙，不得不防。

（三）銀行履行職責(zé)欠缺

信用證項(xiàng)下，銀行在憑單結(jié)算即“認(rèn)單不認(rèn)貨”的原則下應(yīng)該履行對交易雙方軟條款提醒的義務(wù)。雖然UCP600沒有對信用證軟條款做出禁止的字樣。但在實(shí)踐中很多因軟條款致?lián)p的案例中，銀行（特別是議付行）事先沒有對客戶提醒軟條款的存在，對于當(dāng)事人的保護(hù)力度也不夠。甚至有的開證行為維護(hù)本國商人利益故意利用軟條款來袒護(hù)本國商人。

案例五：2012年內(nèi)蒙古威能金屬化工有限公司出口奧地利MS金屬貿(mào)易公司稀土拋光粉50公斤，即期信用證結(jié)算。奧地利客戶在信用證上要求：ONE OF RIGINAL COPIES OF B/L MUST BE MAILED TO MS DETAL TRADE COMPANY WITHIN TOW DAYS TAFTER SHIPMENT OF THE GOODS WITH MAILING RECEIPT SEALED BY POST OFFICE AS NEGOTIATION DOCUMENG(提單原件一份在發(fā)貨后兩天內(nèi)郵寄至MS金屬貿(mào)易公司,發(fā)件收據(jù)需郵局蓋章，并作為議付單據(jù)）。威能公司按照要求在向提示全套單據(jù)之前寄出正本提單一份給客戶，結(jié)果是單據(jù)交到開證行后客戶不予理會(huì)，開戶行稱客戶聯(lián)系不上，一個(gè)月后仍然沒有付款。威能公司隨后通過奧地利的熟人到船公司調(diào)查，確認(rèn)貨已被MS金屬貿(mào)易公司提走，而該公司是一家皮包公司，查無蹤影。這種情況下開證行理應(yīng)付款，但經(jīng)交涉開證行聲稱正本提單不應(yīng)該寄給客戶，銀行無責(zé)任。威能公司只有通過法律途徑向開證行索匯，但打官司的成本會(huì)高于貨款，不得已自擔(dān)損失。從這個(gè)案例可以發(fā)現(xiàn)，如果開證行提醒受益人有軟條款存在，受益人就會(huì)避免損失。而開證行不僅不提醒而且還推脫責(zé)任。由此可見在實(shí)踐中銀行不履行對軟條款的提醒的義務(wù)會(huì)給受益人造成損失。

三、信用證軟條款的防范措施

（一）慎重選擇相關(guān)銀行

對于出口商來說，在選擇開證行時(shí)一定要慎重、高度重視，要選擇好口碑的開證行，這是因?yàn)橘Y信狀況良好的開證行才能保證出口商能夠安全收匯。雖然在實(shí)際貿(mào)易中開證行不是由出口商來指定的，但是出口商可以事先與進(jìn)口商約定，選擇那些聲譽(yù)良好的銀行來成為開證銀行和議付行。這些銀行一般很看重其聲譽(yù)，因此在進(jìn)行業(yè)務(wù)時(shí)也會(huì)較為正規(guī)、服務(wù)水平也較高，如有軟條款也會(huì)盡到告知提醒的義務(wù)。

（二）嚴(yán)密規(guī)定合同條款

在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)中如果能夠嚴(yán)密規(guī)定合同的條款，那么就可能會(huì)大大降低信用證軟條款出現(xiàn)的概率。如果交易雙方在制定合同時(shí)能夠嚴(yán)格規(guī)定合同條款，使合同條款嚴(yán)密，沒有漏洞，那么在發(fā)生了與合同規(guī)定有偏差的條款之后，出口商就可以有理由來告訴對方更改此條款，使自己在應(yīng)對軟條款時(shí)多了一份保障。國際貿(mào)易在不斷地發(fā)展，出口的競爭也愈加激烈，這時(shí)就會(huì)有一些國外的商人趁虛而入，開出較為心動(dòng)的價(jià)格來使我方企業(yè)對合同的某些條款放松防范。面對此種情形，我方企業(yè)不能“因小失大”，我方企業(yè)必須要重視合同規(guī)定中有預(yù)付款項(xiàng)的條款，一旦出現(xiàn)類似條款，不能匆匆的簽署合同，要更加認(rèn)真地、嚴(yán)密的對待合同條款，把軟條款扼殺于搖籃之中。

（三）嚴(yán)格審核信用證條款

在國際貿(mào)易中，開證行對出口商付款的前提條件就是出口商能夠拿出與合同相符的、完整的單據(jù)。正是由于這個(gè)條件的存在，通常開證申請人及開證行可能會(huì)把單據(jù)不符作為借口，拒絕支付受益人的貨款。因此，出口商在接到進(jìn)口商寄來的信用證后，必須要嚴(yán)格細(xì)心的審核信用證中的每一條款。出口商在審核信用證條款的時(shí)候，要做到不能漏掉每一條款，每一細(xì)節(jié)，甚至于條款中的每一個(gè)單詞和字母都不能放過。一旦發(fā)現(xiàn)信用證條款與合同條款不相符，應(yīng)該及時(shí)的與進(jìn)口商進(jìn)行溝通，通知對方并要求其修改或刪除該條款，爭取做到早日解決，使貿(mào)易能夠順利進(jìn)行。在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)的過程中，審核信用證條款，要遵循UCP600，收到信用證后立即與合同進(jìn)行核對，使信用證與合同條款完全一致，其次也要考慮這項(xiàng)業(yè)務(wù)的可操作性與其風(fēng)險(xiǎn)性。在出現(xiàn)不符點(diǎn)時(shí)，有的進(jìn)口商往往會(huì)推三阻四或是避而不答，面對這種情形，出口商可以限定修改信用證的時(shí)間，如果在這段時(shí)間內(nèi)進(jìn)口商仍不做出任何的答復(fù)，那么這時(shí)出口商可以提出如要履行合同，進(jìn)口商必須提供必要的擔(dān)保的條件。在還不能溝通好的情況下，出口商應(yīng)該保持冷靜，堅(jiān)持不發(fā)貨，并且抓緊時(shí)間對進(jìn)口商的變化進(jìn)行調(diào)查，判斷進(jìn)口商不答復(fù)或不修改軟條款的行為是不是想要實(shí)施詐騙。

（四）在實(shí)踐中充分利用信用證申請件

根據(jù)本人的貿(mào)易實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，要求進(jìn)口商在正式通過開證行開證前通過郵件發(fā)來信用證申請件（L/C Appl icant)不失為一種好辦法，這樣出口方既有充分的審核時(shí)間又省去有可能改證時(shí)間和改證費(fèi)用。在審核信用證申請件時(shí)有足夠的時(shí)間逐一審核每一條款，同時(shí)也可審查不熟悉的開證行的信譽(yù)。如發(fā)現(xiàn)有不符點(diǎn)，可直接通過郵件聯(lián)系開證申請人，要求馬上修改，如果在此期間發(fā)現(xiàn)開證行資信不佳還可要求開證申請人更換開證行。待開證申請人修改完畢且受益人滿意為止再要求申請人即買方確認(rèn)并到開證行正式開證。善意的買方都會(huì)同意這樣做，對買方來說這也是避免開證失誤的省錢省力的好方法。對買方來說這樣做可有效避免軟條款的意外出現(xiàn)導(dǎo)致的被動(dòng)局面和可能由此引發(fā)的損失。如果對方不配合這樣做就可以確定該客戶不是善意的，要謹(jǐn)慎行事，最好停止業(yè)務(wù)。

（五）提升業(yè)務(wù)員的專業(yè)素質(zhì)

目前外貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員主要來自各高校的國際貿(mào)易專業(yè)畢業(yè)生或研究生。他們有共同的不足之處是很少有能用流利的英語來談業(yè)務(wù)，在收到信用證時(shí)看不太懂信用證，甚至有的根本看不懂信用證，更談不上審核信用證。國際貿(mào)易在不斷的發(fā)展，信用證軟條款的種類也正在變得越來越多，越來越復(fù)雜，這就要求業(yè)務(wù)員的業(yè)務(wù)水品要過關(guān)。從我們接觸到的案例來看，絕大多數(shù)軟條款致?lián)p案主要是由于業(yè)務(wù)員專業(yè)知識(shí)和外語能力不過關(guān)導(dǎo)致的。業(yè)務(wù)員要具備相關(guān)的國際貿(mào)易、國際金融、國際貿(mào)易慣例與規(guī)則及國際商法等理論知識(shí)，增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范的意識(shí)。外貿(mào)公司同時(shí)也應(yīng)該為業(yè)務(wù)人員提供良好的學(xué)習(xí)環(huán)境，組織他們進(jìn)行學(xué)習(xí)，研究一些案例，發(fā)現(xiàn)其中的問題并探討出解決的對策，不斷提高業(yè)務(wù)操作人員識(shí)別信用證軟條款的能力，共同把可能遭受的損失降為最小。▲

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