論羌族習(xí)慣法與國(guó)家法的沖突與協(xié)調(diào)——以北川羌族自治縣為例

王培松

（中國(guó)政法大學(xué) 法學(xué)院，北京 100088）

我國(guó)是一個(gè)多民族國(guó)家，而羌族就是發(fā)展歷史悠久、活動(dòng)區(qū)域非常廣泛的民族之一，隨著歷史的發(fā)展，唐宋之后，羌族與漢族及其他民族逐漸出現(xiàn)了融合，僅岷江上游的一部分羌民由于地處偏遠(yuǎn)，得以延續(xù)至今，并較為完整地保存了羌族的民族特點(diǎn)。目前羌族聚居在四川省阿壩州的茂汶縣、汶川縣、理縣、黑水縣、松潘縣、綿陽(yáng)市的北川羌族自治縣及平武縣、甘孜藏族自治州的丹巴縣等地，從上述的分布情況我們可以看出，北川是羌族聚居區(qū)之一。對(duì)此，本文通過(guò)考察北川羌族自治縣的民族習(xí)慣法，從田野實(shí)證的角度出發(fā)，了解到傳統(tǒng)是一個(gè)無(wú)法割舍的文化聯(lián)接體，而在北川地區(qū)，羌族傳統(tǒng)習(xí)慣法在現(xiàn)實(shí)中依然支配著廣大羌民的觀念，造成在推行國(guó)家法的過(guò)程中，即使國(guó)家采取強(qiáng)制性的手段也不能很好地保證其落實(shí)到實(shí)際生活中。因此代表法治體系的國(guó)家法遭遇到羌族習(xí)慣法的強(qiáng)大阻力，二者之間產(chǎn)生了沖突。面對(duì)這種情況我們應(yīng)如何做到兩者的協(xié)調(diào)，這無(wú)疑是法治建設(shè)中值得反思的問(wèn)題之一。

一、北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法的流變與特征

（一）北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法的流變

追溯北川羌族地區(qū)發(fā)展的歷史，早在北周時(shí)期就設(shè)置了北川縣，隸屬于北部郡。隋代隸屬汶山郡。唐代更名為石泉縣，隸屬汶州。元代將石泉縣改屬安州，明朝時(shí)歸入了龍安府。明初在北川羌族聚居區(qū)艾林（永坪）、壩底二堡設(shè)置土司。清代延續(xù)了土司制度。從北川羌族發(fā)展的整個(gè)歷史來(lái)看，他們自北周時(shí)期就聚居在一起，由于聚居地較為偏遠(yuǎn)、交通不暢，其他民族的人口稀少，加上封建統(tǒng)治者一直施行限制邊疆少數(shù)民族正常發(fā)展的民族政策，使得羌族民眾長(zhǎng)期與外界隔絕，形成了自我封閉、自給自足的局面。在此情況之下，北川地區(qū)的羌族在長(zhǎng)期的生產(chǎn)和生活實(shí)踐中逐漸形成了一套與本地環(huán)境、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展?fàn)顩r相符合的民族習(xí)慣法。這些習(xí)慣法的產(chǎn)生和發(fā)展與羌族文明的演進(jìn)、社會(huì)的發(fā)展和民族文化的個(gè)性特點(diǎn)相一致。因此，從內(nèi)容上來(lái)看，涉及婚姻關(guān)系和軍事領(lǐng)域的習(xí)慣法最先出現(xiàn)。而后，該地的羌族習(xí)慣法逐漸發(fā)展到涉及羌民日常生活和社會(huì)活動(dòng)的方方面面，包括了一直延續(xù)下來(lái)的刑事和訴訟、婚姻繼承、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的習(xí)慣法和具有羌族特點(diǎn)的土司習(xí)慣法。從形式上看，這些習(xí)慣法具體的表現(xiàn)形式分為口頭相傳和文字相傳，口頭相傳主要通過(guò)一些民歌、民間諺語(yǔ)和民間傳說(shuō)流傳下來(lái)；文字相傳主要出現(xiàn)在碑文、族譜、文書(shū)契約等文獻(xiàn)資料當(dāng)中。這些習(xí)慣法成為符合當(dāng)?shù)孛癖娬x觀，具有社會(huì)強(qiáng)制力的行為規(guī)范，使羌族民眾有很強(qiáng)的認(rèn)同感，都能自覺(jué)地遵守，在保證羌族地區(qū)的穩(wěn)定團(tuán)結(jié)、促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步和傳承羌族文化等方面發(fā)揮了巨大的作用。

（二）北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法的主要特征

北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法有如下幾個(gè)顯著特征。第一，羌族習(xí)慣法具有法的權(quán)威性。羌族習(xí)慣法的權(quán)威性和國(guó)家法律的權(quán)威性不同，羌族習(xí)慣法的權(quán)威靠的是當(dāng)?shù)孛癖妼?duì)習(xí)慣法擁有的堅(jiān)定信念和信仰，對(duì)習(xí)慣法的遵守和服從來(lái)維持的。從北川縣羌族民眾所處的特殊地理環(huán)境來(lái)看，由于地處偏遠(yuǎn)，整個(gè)羌族社會(huì)非常封閉，外來(lái)的影響較少，而羌族習(xí)慣法作為一種符合當(dāng)?shù)孛癖姷恼x觀，具有一定強(qiáng)制力的行為規(guī)范，在羌族民眾心中擁有至高無(wú)上的地位，因而得到族內(nèi)民眾的普遍遵守。第二，羌族習(xí)慣法具有法的規(guī)范性。羌族習(xí)慣法是根據(jù)長(zhǎng)期的民眾生產(chǎn)生活實(shí)踐，從族人的社會(huì)需求中萌芽，在民俗習(xí)慣、宗教信仰等文化中逐漸形成，依靠羌族民眾的心理認(rèn)同來(lái)共同維護(hù)遵守的行為準(zhǔn)則。例如，北川縣的羌族民眾非常信奉神靈，他們認(rèn)為神靈存在于萬(wàn)事萬(wàn)物之中，像山林當(dāng)中就存在著山神和樹(shù)神。當(dāng)?shù)厍济裾J(rèn)為，如果濫砍濫伐樹(shù)木，是惹惱神靈的行為，因此羌族習(xí)慣法就明確規(guī)定，不允許羌族民眾隨意盜伐樹(shù)木。正是因?yàn)橛羞@樣的規(guī)定，北川縣很多地方保持了較好的植被覆蓋率，維護(hù)了當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)平衡。第三，羌族習(xí)慣法具有法的強(qiáng)制性。羌族習(xí)慣法中規(guī)定了大量禁止性規(guī)范，對(duì)族人的行為進(jìn)行嚴(yán)格的約束，如果違反了習(xí)慣法的規(guī)定，則會(huì)受到嚴(yán)厲的制裁。如前文提到的北川縣當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法不允許村民盜伐樹(shù)木，如果有人違反了此規(guī)定，那么對(duì)于這個(gè)盜伐林木者，村里的民眾可以用荊條、鞭子或者木棍對(duì)其進(jìn)行痛毆，而受罰者是不允許反抗的，否則可能會(huì)受到逐出村落等更為嚴(yán)重的懲罰。

二、北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法與國(guó)家法的沖突層面

在國(guó)家法與民族習(xí)慣法的評(píng)判中，很多人都認(rèn)為民族習(xí)慣法落后于國(guó)家法，但為何在北川羌族自治縣，民眾在面對(duì)國(guó)家法和羌族習(xí)慣法的選擇上，作為“良法”的國(guó)家法得不到普遍的執(zhí)行，而“落后”的羌族習(xí)慣法卻能夠得到很好地實(shí)施，同時(shí)表現(xiàn)出強(qiáng)大的執(zhí)行力呢？在這個(gè)羌族聚居地，羌族習(xí)慣法與國(guó)家法之間的沖突是直接的、明顯的，在觀念層面、制度層面和運(yùn)作層面都有碰撞，兩者之間顯得有些格格不入。

（一）觀念層面的沖突

國(guó)家法維護(hù)著社會(huì)的法制化運(yùn)轉(zhuǎn)，象征現(xiàn)代精英文化，是用來(lái)維護(hù)社會(huì)和諧發(fā)展的法律保障。而由傳統(tǒng)羌族文化衍生出來(lái)的羌族習(xí)慣法則更多的表現(xiàn)為非正規(guī)化，二者即便某些方面有一些交叉，它們之間的關(guān)系仍然是相對(duì)獨(dú)立的。北川縣的羌族民眾長(zhǎng)期處于自身所在的民族文化氛圍之中，在本民族文化熏陶下的羌民，對(duì)羌族文化有著特殊的依賴性和強(qiáng)烈的認(rèn)同感，而對(duì)另一個(gè)陌生的法文化世界，則會(huì)感到不適應(yīng)和不理解。這樣的例子在北川羌族自治縣比比皆是，例如北川縣羌族各支以“父名母姓”為號(hào)，以血緣關(guān)系為紐帶，家族、氏族內(nèi)部為血親關(guān)系，而當(dāng)?shù)厍甲辶?xí)慣法中有一個(gè)很重要的原則就是血親復(fù)仇原則。凡自己的親人受到他人的羞辱和傷害，每一個(gè)家庭成員都要為受害者復(fù)仇，在家庭成員心中，復(fù)仇被視為神圣的義務(wù)和不可推卸的責(zé)任。當(dāng)?shù)厍甲迦苏J(rèn)為：“殺人償命”、“以眼還眼”、“以牙還牙”是天經(jīng)地義的，是無(wú)須改變的。正是因?yàn)檫@樣的思想，他們以復(fù)仇為榮，以不能復(fù)仇為恥，乃至出現(xiàn)踐踏國(guó)家法律的情況。但是按照國(guó)家相關(guān)法律規(guī)定，羌族的這種復(fù)仇的方式卻是法律所不認(rèn)同甚至禁止的。[1]因此，北川縣的羌族民眾就很難理解，他們認(rèn)為天經(jīng)地義的事情，國(guó)家法為何要持否定和禁止的觀點(diǎn)。

（二）制度層面的沖突

對(duì)于國(guó)家來(lái)說(shuō)，法典的出臺(tái)體現(xiàn)的是國(guó)家意志，因此國(guó)家法的出臺(tái)必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的論證，國(guó)家法的制定是基于大的方面而言，是一種概括的、抽象的、理性的規(guī)定，對(duì)于各地區(qū)文化、道德觀念、風(fēng)俗習(xí)慣等因素的考慮顯然是欠佳的，也就是說(shuō)國(guó)家法的相關(guān)規(guī)定存在著無(wú)法兼顧各地實(shí)際情況這一固有弱點(diǎn)。就像北川縣羌族社會(huì)中存在著非常濃郁的宗教和迷信氛圍，在當(dāng)?shù)厍甲迕癖姷男闹?，神是真?shí)存在并且具有很高的神威和影響力，但是國(guó)家法必須具有普適性，在相關(guān)制度的擬定上，是無(wú)法顧及到當(dāng)?shù)孛癖姟吧耢`論”的這一宗教思想的。而北川縣當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法是本民族特有的心理和意識(shí)的反映，它深受該地的自然環(huán)境、經(jīng)濟(jì)生活、社會(huì)狀況等因素的影響，其中蘊(yùn)含著羌族強(qiáng)烈的民族情感，是伴隨著羌族的形成、發(fā)展而逐漸形成、發(fā)展的，因此羌族的習(xí)慣法更多的體現(xiàn)地方性質(zhì)的一面。就像羌族習(xí)慣法就可以做到信奉神的權(quán)威，羌民日常的生活、情感和行為模式都受其影響。還有一個(gè)例子也體現(xiàn)了國(guó)家法和羌族習(xí)慣法在制度層面的沖突。國(guó)家婚姻繼承法對(duì)婚姻和繼承問(wèn)題有著明確的規(guī)定，但是按照北川當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法，婚姻的主要形式是從夫居婚姻，即妻子婚后必須到丈夫家與丈夫及其親屬共同居住，不允許再留戀娘家的生活，并且被要求做到從一而終。違反這些規(guī)定的女子將會(huì)被男方拋棄。在當(dāng)?shù)氐幕橐鲋?，男方是絕對(duì)強(qiáng)勢(shì)的一方，因此在一些比較封閉的羌族地區(qū)，包辦和買(mǎi)賣(mài)婚姻較為盛行，婦女被視為男方的附屬物甚至財(cái)產(chǎn)，婚姻一經(jīng)締結(jié)，就不允許女方輕易解除。在財(cái)產(chǎn)繼承方面，只有兒子可以繼承財(cái)產(chǎn)，而女兒只是在出嫁的時(shí)候，父母或者兄弟會(huì)送給其少量的嫁妝。此外，在夫妻雙方財(cái)產(chǎn)繼承方面，如果丈夫去世，女方要求改嫁的，那么女方的遺產(chǎn)繼承權(quán)就會(huì)被剝奪，所有的財(cái)產(chǎn)都?xì)w其兒子所有；如果雙方?jīng)]有兒子，丈夫的兄弟或者侄子就會(huì)取得遺產(chǎn)，女方相當(dāng)于“凈身出戶”。這些關(guān)于婚姻和繼承方面的習(xí)慣法，明顯是違反我國(guó)婚姻和繼承制度的，但是卻符合當(dāng)?shù)氐拿袂椤?/p>

（三）運(yùn)作層面的沖突

由于北川羌族自治縣很多地方的經(jīng)濟(jì)、交通相對(duì)落后，地區(qū)的法治意識(shí)還比較淡薄，這在一定程度上導(dǎo)致國(guó)家法在這些地區(qū)難以深入人心，得不到到很好地貫徹和實(shí)施，但是傳統(tǒng)的羌族習(xí)慣法卻很好地被人們采用。當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法體現(xiàn)了“以和為貴”的社會(huì)秩序機(jī)制，客觀上保證了社會(huì)的安定和有序，對(duì)于社會(huì)糾紛，重視采用有效便捷的方式來(lái)解決矛盾，迅速地將糾紛化解，使社會(huì)秩序得以穩(wěn)固，有利于民族成員之間的團(tuán)結(jié)，因此，相對(duì)于國(guó)家法來(lái)說(shuō)，更容易被當(dāng)?shù)厍甲迕癖娝邮堋＠鐚?duì)子女不贍養(yǎng)父母的情況，可以采用民事訴訟的途徑來(lái)避免或者通過(guò)相應(yīng)的刑法規(guī)定追究子女的遺棄罪等罪責(zé)。然而這些看起來(lái)現(xiàn)代化的法律救助措施，對(duì)于地處偏遠(yuǎn)、經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)的北川縣羌族群眾來(lái)說(shuō)，作用不大。首先，他們的法律知識(shí)極度缺乏，不了解法律對(duì)子女不贍養(yǎng)父母的處罰規(guī)定，如何去訴諸法律呢。其次，訴訟需要繳納訴訟費(fèi)，這對(duì)本來(lái)就生活窘迫的老人來(lái)說(shuō)，沒(méi)有財(cái)力去尋求救助。最后，北川縣大部分地方較為偏遠(yuǎn)，如果要進(jìn)行訴訟，往往需要經(jīng)過(guò)長(zhǎng)途跋涉，這對(duì)老人來(lái)說(shuō)是不現(xiàn)實(shí)的。就是這個(gè)讓國(guó)家法感到棘手的問(wèn)題，在北川縣羌族的習(xí)慣法中，卻能得到很好的解決。該地羌族習(xí)慣法中有一個(gè)侵害家庭倫理綱常的犯罪，主要是針對(duì)不孝敬父母的情況。凡是不孝敬父母的人，按照當(dāng)?shù)厍甲辶?xí)慣法，他的家人或者同村的人可以增加其生活的難度。如不準(zhǔn)他在村寨邊就近取水，而強(qiáng)迫其到距離村寨十里以外的地方取水。不準(zhǔn)在村寨的公用磨坊磨面等等。當(dāng)全村人認(rèn)為被處罰者繼續(xù)在村寨或家族有可能使該村寨和家族的聲譽(yù)受到毀損和不利，那么這個(gè)不孝敬父母的人將受到完全斷絕其生活來(lái)源和攆出村寨的處罰。通過(guò)這樣的處罰方式可以防止不孝的現(xiàn)象出現(xiàn)，使扶弱濟(jì)貧的道德觀能夠得到宏揚(yáng)。[2]因此，當(dāng)?shù)厍济裨诎l(fā)生此類(lèi)糾紛時(shí)，更愿意選擇羌族習(xí)慣法來(lái)處理，而不愿意碰觸國(guó)家法。

三、協(xié)調(diào)發(fā)展：羌族習(xí)慣法與國(guó)家法的共存之道

北川地區(qū)的羌族習(xí)慣法是適合特定民族習(xí)性和特定文化背景的法律文化和法律制度，以充滿著人情味的規(guī)范維系著羌族人的傳統(tǒng)和倫理道德，能夠得到本地羌民的普遍承認(rèn)和嚴(yán)格遵循。因此，國(guó)家法應(yīng)當(dāng)尊重、包容羌族習(xí)慣法，將羌族習(xí)慣法中一些行之有效的制度與國(guó)家法相融合，使之在國(guó)家法的指導(dǎo)下發(fā)揮有利的作用，調(diào)整和規(guī)范當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)秩序，在國(guó)家法與羌族習(xí)慣法共存的模式下尋求兩者的協(xié)調(diào)發(fā)展。

（一）國(guó)家法對(duì)羌族習(xí)慣法應(yīng)有的態(tài)度：吸收和改造

1、國(guó)家法對(duì)羌族習(xí)慣法的吸收。從國(guó)家法制統(tǒng)一這個(gè)層面上來(lái)說(shuō)，國(guó)家法應(yīng)當(dāng)作為人們的行為規(guī)范而得到普遍的遵守。但是國(guó)家法一些固有的缺陷卻導(dǎo)致其在羌族地區(qū)具體使用時(shí)，顯得力不從心，如國(guó)家法無(wú)法全面地顧及到羌族地區(qū)的民族風(fēng)情、道德觀念和宗教信仰。而北川縣的羌族民眾在長(zhǎng)期的生產(chǎn)和生活實(shí)踐中依靠他們的勤勞智慧形成的習(xí)慣法，是符合他們所處的地理環(huán)境、經(jīng)濟(jì)文化和社會(huì)發(fā)展水平的。因此，在面對(duì)羌族習(xí)慣法和國(guó)家法沖突時(shí)，不能簡(jiǎn)單地采用“一刀切”的處理方式，而應(yīng)該采取合理的措施，對(duì)羌族習(xí)慣法進(jìn)行深入的實(shí)地調(diào)查，在充分了解的基礎(chǔ)上，進(jìn)行歸納和篩選。對(duì)一些行之有效的習(xí)慣法，應(yīng)當(dāng)采取順應(yīng)、融合的過(guò)渡政策，可以通過(guò)設(shè)置“習(xí)慣”“善良風(fēng)俗”等彈性化詞語(yǔ)作為吸納少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范的基礎(chǔ)。當(dāng)條件成熟時(shí)，直接將一些符合當(dāng)前及實(shí)際需要的羌族習(xí)慣法吸收到有關(guān)法律之中，使其上升為正式的法律法規(guī)，充分發(fā)揮羌族習(xí)慣法受到民眾信奉和遵守的優(yōu)勢(shì)，對(duì)國(guó)家法律規(guī)定上的空白和局限性進(jìn)行補(bǔ)充，有利于國(guó)家法在羌族地區(qū)的順利推行。

2、國(guó)家法對(duì)羌族習(xí)慣法的改造。羌族習(xí)慣法雖然經(jīng)歷了數(shù)千年的傳承和積淀，但是由于羌族地區(qū)的封閉和落后，這些習(xí)慣法當(dāng)中肯定會(huì)含有一些背離現(xiàn)代法治精神的陋習(xí)和風(fēng)俗。雖然習(xí)慣法中規(guī)定了一夫一妻制，但是一夫多妻的情況也是被容許的。另外，羌族習(xí)慣法中存在一個(gè)正當(dāng)反擊原則，如果是為了保障和維護(hù)自己的合法權(quán)益而對(duì)非法行為實(shí)施對(duì)抗和抵制，盡管造成了人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失的后果，也可以不承擔(dān)任何責(zé)任。這些行為，都是國(guó)家法所不允許的。因此，對(duì)待羌族習(xí)慣法中野蠻的、落后的部分，應(yīng)該用國(guó)家法的法治理念予以改造，摒棄陋俗習(xí)慣，引導(dǎo)和規(guī)范良好民族習(xí)慣法的形成，讓羌族習(xí)慣法的特殊正義向國(guó)家法所代表的普遍正義靠攏。[3]同時(shí)，還可以通過(guò)長(zhǎng)期的、不間斷的、有效的法制宣傳，逐步提高羌族民眾的認(rèn)識(shí)，使其從內(nèi)心接受進(jìn)而認(rèn)同國(guó)家法，逐步放棄羌族習(xí)慣法中落后的風(fēng)俗。

（二）羌族習(xí)慣法自身的定位：國(guó)家法的有益補(bǔ)充

法國(guó)的盧梭在《社會(huì)契約論》這本書(shū)中認(rèn)為，由于風(fēng)俗習(xí)慣具有較高的民眾認(rèn)可度，因此在一定的情況下成為了國(guó)家真正的憲法，得到民眾的遵守，保持著旺盛的生命力。當(dāng)國(guó)家的法律在某些情況下無(wú)法發(fā)揮作用時(shí)，風(fēng)俗習(xí)慣能激發(fā)出法律的新生或者直接取代國(guó)家法律。風(fēng)俗習(xí)慣以潛移默化的力量代替了權(quán)威的力量。[4]而羌族習(xí)慣法就是在國(guó)家法尚不完善和無(wú)法充分滲透的情況下，在羌族地區(qū)發(fā)揮著巨大的作用，可以和國(guó)家法一起共同規(guī)范羌族民眾的行為，甚至在國(guó)家法存在法律規(guī)定的空白時(shí)，作為一種補(bǔ)救的方式及時(shí)的彌補(bǔ)國(guó)家法的缺位。由于國(guó)家法的普適性，決定了其不能完全兼顧羌族地區(qū)的特殊情況，國(guó)家法必須借助于民族習(xí)慣法調(diào)整方式的多樣性和靈活性，才能更好地維護(hù)羌族地區(qū)的穩(wěn)定和發(fā)展。因此羌族習(xí)慣法可以充分發(fā)揮其自身優(yōu)勢(shì)，對(duì)于一些民族特點(diǎn)顯著和特殊性較強(qiáng)而與國(guó)家法律的普適性格格不入的民族風(fēng)俗習(xí)慣和行為方式進(jìn)行規(guī)制，充分發(fā)揮對(duì)國(guó)家法的調(diào)控和補(bǔ)充功能。[5]

結(jié)語(yǔ)

國(guó)家法和羌族習(xí)慣法之間并非是對(duì)立和不能共存的情況，兩者可以互相配合，良性互動(dòng)，共同促進(jìn)。從國(guó)家法和羌族習(xí)慣法的互動(dòng)來(lái)看，國(guó)家法可以吸收羌族習(xí)慣法中合理的、行之有效的內(nèi)容，作為國(guó)家法律的補(bǔ)充，更好地維護(hù)羌族地區(qū)的社會(huì)秩序，保證當(dāng)?shù)氐姆€(wěn)定和發(fā)展；另外，國(guó)家法中蘊(yùn)含的先進(jìn)的法治思想，也能在形成良好的羌族習(xí)慣法的過(guò)程中起到指引和規(guī)范的作用。從國(guó)家法和羌族習(xí)慣法的互相配合來(lái)看，羌族習(xí)慣法也可以在國(guó)家法的指引下，充分發(fā)揮其調(diào)整方式多樣性和靈活性的優(yōu)勢(shì)，對(duì)當(dāng)?shù)厍甲迕癖娋哂忻褡逄攸c(diǎn)和特殊性的行為進(jìn)行規(guī)制?？傊?，國(guó)家法與羌族習(xí)慣法的協(xié)調(diào)，應(yīng)該切合歷史和現(xiàn)實(shí)的傳統(tǒng)，這才是中華民族賴以生存的文化之根。

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