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    合同管理風(fēng)險預(yù)防研究

    2015-06-19 20:13:33史紅冰
    商業(yè)文化 2015年5期
    關(guān)鍵詞:主體資格代理人主觀

    史紅冰

    合同作為交易的載體,涉及金錢往來,利益相關(guān),風(fēng)險存在于其全生命周期中。如何發(fā)現(xiàn)合同管理過程中存在而風(fēng)險,并相應(yīng)地提出卓有成效的對策,是現(xiàn)代企業(yè)管理所必須思考的課題。本文從合同的生命過程入手,分析每一階段存在的風(fēng)險,并提出防范措施,以期保障交易安全。

    合同管理/風(fēng)險/防范控制

    合同,又稱協(xié)議、契約。是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的文書,是雙方或幾方當(dāng)事人為了達(dá)到經(jīng)濟(jì)活動等行為的目的而結(jié)成的合意。在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會當(dāng)中,合同已經(jīng)是人們之間建立經(jīng)濟(jì)、利益往來與聯(lián)系的一種非常普遍而重要的形式。在經(jīng)濟(jì)、政治、文化生活等各個領(lǐng)域,到處都能看到合同的影子?,F(xiàn)代社會是經(jīng)濟(jì)社會社會,也是契約社會,現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)更是契約的經(jīng)濟(jì)。在現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)生活中,利用合同,建立經(jīng)濟(jì)聯(lián)系,取得彼此信任,更是最為重要的手段與方式之一。即使在我們國有企業(yè)當(dāng)中,即使有國家公權(quán)力的影子,但每一次交易的實(shí)施,每一個生產(chǎn)活動的完成,都或多或少有合同管理的影子,但是由于人的主觀意識的參與或者客觀情況的變化,經(jīng)濟(jì)活動的重要載體——合同在運(yùn)行當(dāng)中,也時常產(chǎn)生風(fēng)險。

    一、合同風(fēng)險的概念

    合同風(fēng)險管理是合同管理的重要內(nèi)容之一,降低、規(guī)避合同風(fēng)險是我們管理手段和管理方式選擇的重要標(biāo)準(zhǔn)和目標(biāo),然而由于主觀和客觀情況的存在與變化,合同風(fēng)險是無處不在的,包括因合同相對人之間的主觀意識變化而引起的主觀風(fēng)險,它是基于合同產(chǎn)生的,可歸責(zé)與人的主觀意識的非正常損失,例如因合同雙方或其中一方的主體資格不適合(無履約能力等)或者在履約過程當(dāng)中,當(dāng)事人違背合同約定等情況而產(chǎn)生的可以避免和預(yù)見的損失。

    二、合同管理過程中常見的風(fēng)險點(diǎn)

    (一)合同簽訂過程中存在的風(fēng)險

    1、主體資格不適格的風(fēng)險。合同生命周期當(dāng)中,相對人的確定過程是合同風(fēng)險產(chǎn)生的第一個風(fēng)險點(diǎn),他通常產(chǎn)生與對對方的資質(zhì)情況、資信水平、主體資格狀況審查不夠或者甚至未經(jīng)審查的情況中。在合同管理中,一份合同的簽訂,首先雙方都應(yīng)該在簽訂合同前,對合作方的承擔(dān)合同內(nèi)容的資質(zhì)情況、資信水平、經(jīng)營狀況等內(nèi)容進(jìn)行了解,掌握對方的資金規(guī)模、經(jīng)營實(shí)力、領(lǐng)導(dǎo)人素質(zhì)、產(chǎn)品質(zhì)量、市場覆蓋率、產(chǎn)品質(zhì)量的穩(wěn)定性,以往客戶的評價,流動資金狀況,支付能力,是否涉及重大訴訟等情況,因此在合同簽訂前的接洽階段,應(yīng)當(dāng)及時向?qū)Ψ剿魅》ǘù砣松矸葑C明、營業(yè)執(zhí)照副本、工商行政管理機(jī)構(gòu)出具的法人資格證書、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、承擔(dān)相應(yīng)工作所需要的特殊資質(zhì)證明文件、法人授權(quán)委托書、合同書經(jīng)辦人的身份證明以及擔(dān)保書等,并對以上文件的有效期間、真?zhèn)吻闆r進(jìn)行認(rèn)真審查。尤其是在目前的法律制度和經(jīng)濟(jì)環(huán)境下,許多企業(yè)為了經(jīng)濟(jì)活動的高效和便利,產(chǎn)生了分公司、辦事機(jī)構(gòu)、科室、車間等內(nèi)部部門,而這些部門并不具備法人資格,即獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力,因此他們從事經(jīng)濟(jì)活動往來是,需要經(jīng)過有主體資格的總公司的授權(quán)或經(jīng)過事后得到法人追認(rèn)或事后取得了法人資格,否則其簽訂的合同是無效的。所以一旦對方發(fā)生履行不能的狀況時,如果其主管單位不承認(rèn)合同效力,合同方經(jīng)濟(jì)利益受損的情況就會隨之而來。

    2、對代理人的代理權(quán)限審查不嚴(yán)導(dǎo)致的風(fēng)險。根據(jù)我國法律規(guī)定,具有法人資格的團(tuán)體才具有獨(dú)立承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的能力,而能夠代表法人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動的人除了法律規(guī)定的法定代表人外,還有因授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理人。在日常經(jīng)濟(jì)活動中,為了企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益和工作效率等原因,法定代表人不可能事必躬親,很多經(jīng)濟(jì)往來的環(huán)節(jié)都要借助于其代理人來完成,那么代理人的代理資格和權(quán)限對于合同效力的影響就十分重要了。在經(jīng)濟(jì)活動中,因?yàn)榇砣舜龛Υ枚嬖诘暮贤L(fēng)險主要有以下幾種:

    A、被代理人的主體資格不適格的風(fēng)險。我國法律規(guī)定,年齡已滿18歲,并且精神、智力狀況都正常的公民,才具備完全的民事行為能力。也就是說一個企業(yè)的法定代理人在委托代理人時,應(yīng)當(dāng)選定年齡、智力、精神狀況都符合法律規(guī)定的人員,否則將會導(dǎo)致合同無效或者效力待定,這也是我們在合同審查過程當(dāng)中所要審查的重點(diǎn)內(nèi)容之一,以避免合同風(fēng)險的產(chǎn)生。

    B、授權(quán)不明的風(fēng)險。即委托書不完整或權(quán)限不明。根據(jù)我國民法通則第六十五條第二款:書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或蓋章。因此如果在授權(quán)委托書當(dāng)中,代理人姓名、名稱、權(quán)限、期間等任一重要核心內(nèi)容缺失,或者是簽章不完備,都會導(dǎo)致代理行為瑕疵,從而產(chǎn)生合同簽訂風(fēng)險。

    (二)合同履行過程中存在的風(fēng)險

    1、合同變更、解除的風(fēng)險

    合同履行過程中,往往會因?yàn)楫?dāng)事人主觀意識或者客觀情況的變化,而要對合同的全部或者部分內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整甚至解除,此時這些內(nèi)容既已涉及到了合同相對人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,也是合同的一部分,同樣應(yīng)當(dāng)以書面形式將變更內(nèi)容固定下來,否則就會因?yàn)閷Ψ饺鄙僬\信意識,在合同履行后不承認(rèn)變更內(nèi)容等情況而產(chǎn)生合同風(fēng)險。

    2、合同違約的風(fēng)險

    合同生效之后,合同各方都應(yīng)當(dāng)按照約定行使權(quán)利,履行義務(wù)。然而由于人的主觀意識和經(jīng)濟(jì)活動的復(fù)雜性,往往會存在因主觀意識不愿繼續(xù)履行合同,或者因客觀情勢變更而導(dǎo)致合同履行困難的情況,也就是我們常說的合同違約,從而給對方造成一定的經(jīng)濟(jì)損失。因此在合同履約過程中,應(yīng)當(dāng)注重履約情況的跟進(jìn)和履約證據(jù)的保存,以免在對方違約情形出現(xiàn)后,我方因證據(jù)不足而無法等到補(bǔ)償。

    三、合同風(fēng)險的控制與合同管理

    合同風(fēng)險雖然無處不在,但是在企業(yè)經(jīng)營當(dāng)中,可以通過加強(qiáng)各環(huán)節(jié)的管控,盡量避免合同風(fēng)險的發(fā)生。

    首先,掌握并遵守國家相關(guān)法律法規(guī),積極行使權(quán)利,履行義務(wù),避免法律風(fēng)險;第二,掌握市場行情和經(jīng)濟(jì)規(guī)律,積極作為、謹(jǐn)慎投資,避免經(jīng)濟(jì)風(fēng)險;第三,認(rèn)真履行事前、事中、事后的相關(guān)審查,避免管理風(fēng)險。

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