淺談擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的立法缺陷與完善

王文娟

（國(guó)家無(wú)線電監(jiān)測(cè)中心，北京 100037）

淺談擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的立法缺陷與完善

王文娟

（國(guó)家無(wú)線電監(jiān)測(cè)中心，北京 100037）

本文以《刑法》第288條擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪在司法實(shí)踐中沒(méi)有適用為切入點(diǎn)，從刑法理論和執(zhí)法案例角度闡述了該罪在立法中存在“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”和“結(jié)果犯”的局限性兩大主要問(wèn)題，分析了當(dāng)前無(wú)線電管理形勢(shì)下需要對(duì)《刑法》第288條進(jìn)行修改的必要性和緊迫性。在此基礎(chǔ)上，從四個(gè)方面介紹了《刑法修正案（九）》中對(duì)擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪修訂的主要內(nèi)容，并提出了尚需進(jìn)一步完善該罪的立法建議。

擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪；刑法修正案（九）；立法建議

1 引言

1997年《刑法》修訂時(shí)增加了擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪，即《刑法》第288條。將擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪納入刑法調(diào)整領(lǐng)域，一是對(duì)擅自設(shè)置使用無(wú)線電臺(tái)（站）、擅自使用無(wú)線電頻率的違法行為人起到了威懾作用，發(fā)揮了刑法對(duì)社會(huì)秩序保護(hù)的最后一道屏障作用；二是由于無(wú)線電波傳播具有看不見(jiàn)、摸不著的特點(diǎn)，在改革開(kāi)放之后，無(wú)線電管理由軍隊(duì)轉(zhuǎn)到地方政府管理的時(shí)間相對(duì)較短，無(wú)線電管理對(duì)普通公眾還較為陌生，將擾亂無(wú)線電通訊管理秩序納入刑法范疇，也間接起到向社會(huì)公眾宣傳、宣示的作用。然而，據(jù)筆者了解，過(guò)去18年間，司法審判實(shí)踐中尚無(wú)適用過(guò)《刑法》第288條，擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪一直停留在刑法典中，幾乎沒(méi)有進(jìn)入法律工作者視線。那么，這一罪名在司法實(shí)踐中沒(méi)有適用是由于其本身存在立法缺陷還有另有他因。在此背景下，筆者對(duì)《刑法》第288條存在的問(wèn)題、修改的必要性、《刑法修正案（九）》中對(duì)《刑法》第288條修改的主要內(nèi)容以及尚需進(jìn)一步完善的內(nèi)容進(jìn)行了闡述。

2 《刑法》第288條內(nèi)容

《刑法》第288條規(guī)定：違反國(guó)家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自占用頻率，經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用，干擾無(wú)線電通訊正常進(jìn)行，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款規(guī)定處罰。

本條稱為“擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪”。從犯罪構(gòu)成要件角度，該罪主體要件：一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人，均能構(gòu)成本罪，單位也能成為本罪的主體。單位犯本罪時(shí)，實(shí)行兩罰制，即對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處相應(yīng)的刑罰?？腕w要件：侵犯了無(wú)線電管理制度，主要是指違反了《無(wú)線電管理?xiàng)l例》、《無(wú)線電管制規(guī)定》、《業(yè)余無(wú)線電臺(tái)管理辦法》等無(wú)線電管理法規(guī)、規(guī)章。主觀要件：本罪要求違法行為人主觀上是故意而不是過(guò)失，故意包括直接故意和間接故意?？陀^要件：本罪的客觀要件共有5個(gè)，一是違反國(guó)家規(guī)定；二是擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自占用頻率；三是經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用；四是干擾無(wú)線電通訊正常進(jìn)行；五是造成嚴(yán)重后果的。

從刑事法律責(zé)任角度，構(gòu)成擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的，只有一個(gè)法定量刑，即“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金”。

3 《刑法》第288條存在的問(wèn)題

隨著我國(guó)無(wú)線電技術(shù)的快速發(fā)展和無(wú)線電應(yīng)用的廣泛深入，1997年《刑法》修訂后的十幾年里，各類(lèi)無(wú)線電業(yè)務(wù)已經(jīng)滲透到國(guó)家經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國(guó)防建設(shè)和人們?nèi)粘Ｉ畹姆椒矫婷妗＝刂?014年底，我國(guó)已辦理電臺(tái)執(zhí)照的無(wú)線電臺(tái)（站）數(shù)量有334萬(wàn)個(gè)（不包含手機(jī)用戶），手機(jī)用戶總數(shù)達(dá)12.86億戶，手機(jī)用戶普及率達(dá)94.5部/百人。這些變化帶來(lái)的是我國(guó)無(wú)線電頻率資源越來(lái)越緊張，無(wú)線電電磁環(huán)境日益復(fù)雜。面對(duì)無(wú)線電管理的嚴(yán)峻形勢(shì)，《刑法》第288條存在的立法缺陷日益暴露，該條存在的問(wèn)題是：

3.1“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”的程序條件

審判實(shí)踐中長(zhǎng)期沒(méi)有適用《刑法》第288條的案例，究其原因主要是該條中“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”的程序條件難予執(zhí)行。在無(wú)線電管理實(shí)踐中，當(dāng)違法行為人擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站）或者擅自使用無(wú)線電頻率時(shí)，必須經(jīng)過(guò)經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用的行政程序，這一行政執(zhí)法前置程序使得一些行為人雖然擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站）或者擅自占用頻率已經(jīng)造成了嚴(yán)重后果，但只能對(duì)其進(jìn)行行政處罰。這種情況不僅各省（區(qū)、市）無(wú)線電管理機(jī)構(gòu)多次反映，公安機(jī)關(guān)也指出由于該行政執(zhí)法前置程序，公安機(jī)關(guān)不能對(duì)擾亂無(wú)線電管理秩序已產(chǎn)生嚴(yán)重結(jié)果的違法行為人立案。

另外，隨著無(wú)線電技術(shù)的發(fā)展，一些行為人在利用無(wú)線電設(shè)備違法犯罪時(shí)，常常將無(wú)線電臺(tái)（站）或者無(wú)線電設(shè)備放置于某個(gè)地方，而違法行為人則是遠(yuǎn)程遙控該無(wú)線電臺(tái)（站）。無(wú)線電管理機(jī)構(gòu)在行政執(zhí)法中，雖然能查找到無(wú)線電臺(tái)（站），并采取相應(yīng)的措施，但不能對(duì)違法行為人實(shí)施“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”的程序。由于執(zhí)法中缺少這一前置程序，一些擾亂無(wú)線電管理秩序的違法行為，難以進(jìn)入刑法調(diào)整范疇。

典型案例1：2014年1月，一個(gè)非法電臺(tái)的廣播信號(hào)嚴(yán)重干擾到了咸陽(yáng)機(jī)場(chǎng)的航空頻率，飛機(jī)在落地時(shí)與機(jī)場(chǎng)方面的通話幾乎中斷。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，當(dāng)機(jī)組和地面空管人員失去聯(lián)系5分鐘以上，被視為一種事故征候，這種事故征候嚴(yán)重程度僅次于飛機(jī)墜機(jī)。如果非法電臺(tái)干擾了飛機(jī)正常起降，還會(huì)引起連鎖反應(yīng)。2013年7月，長(zhǎng)沙機(jī)場(chǎng)因?yàn)榻魇艿椒欠娕_(tái)廣播信號(hào)干擾，最后導(dǎo)致北京、上海機(jī)場(chǎng)部分飛機(jī)不能按時(shí)起飛。

2014年上半年時(shí)，陜西省非法廣播電臺(tái)的頻率已經(jīng)覆蓋了整個(gè)西安市，甚至陜南、關(guān)中的部分地區(qū)，如果這些廣播電臺(tái)被一些敵對(duì)勢(shì)力所利用，其后果將非常嚴(yán)重。非法電臺(tái)所播出的各種違規(guī)節(jié)目不但令政府公信力下降，帶來(lái)意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域問(wèn)題，也給國(guó)家安全帶來(lái)了巨大隱患。廣播電視是我國(guó)與敵對(duì)勢(shì)力斗爭(zhēng)的前沿陣地，陜西地區(qū)的非法廣播電臺(tái)現(xiàn)在看來(lái)只是播放違規(guī)電臺(tái)，但由于其設(shè)備大多利用遠(yuǎn)程操控系統(tǒng)，依然存在被敵對(duì)勢(shì)力利用的可能。對(duì)于這種主觀上故意擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)播放違規(guī)節(jié)目，同時(shí)已經(jīng)造成對(duì)航空無(wú)線電專用頻率造成干擾，影響到人民生命財(cái)產(chǎn)安全的非法行為，應(yīng)當(dāng)納入刑法調(diào)整的范疇，但是由于“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”的程序條件，使違法行為人一直游離在刑法之外。

典型案例2：目前，一些違法行為人擅自設(shè)置、使用“偽基站”從事違法活動(dòng)的情形在各地愈演愈烈，如貴州省通過(guò)“偽基站偵測(cè)追蹤系統(tǒng)”監(jiān)測(cè)顯示，2014年1月的某一天，貴州省監(jiān)測(cè)發(fā)現(xiàn)“偽基站”1,645個(gè)，影響用戶超過(guò)20萬(wàn)。

“偽基站”設(shè)備是未取得電信設(shè)備進(jìn)網(wǎng)許可和無(wú)線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)的非法無(wú)線電通信設(shè)備，能夠搜索一定半徑范圍內(nèi)的手機(jī)信息，可任意冒用他人電話號(hào)碼強(qiáng)行向用戶手機(jī)群發(fā)各類(lèi)短信息。“偽基站”設(shè)備體積小、易攜帶，不法分子一般在城市商圈、機(jī)場(chǎng)、車(chē)站等人流密集的場(chǎng)所，冒用他人電話號(hào)碼或者偽裝成通信運(yùn)營(yíng)商、銀行客服，甚至是司法、行政機(jī)關(guān)，強(qiáng)行向不特定人群發(fā)送短信息?！皞位尽贝蠖荚谌肆髅芗膱?chǎng)所，不僅會(huì)影響正常通信，還可能干擾周?chē)碾姶挪ǎT發(fā)交通安全事故；而“偽基站”其發(fā)送的短信內(nèi)容能夠躲避監(jiān)控，易被不法分子利用，傳播不良信息，給國(guó)家安全和社會(huì)穩(wěn)定帶來(lái)隱患。

“偽基站”設(shè)備費(fèi)用低廉，幾小時(shí)連續(xù)發(fā)信息就可收回成本，獲取非法利益既快又多，擅自設(shè)置、使用“偽基站”設(shè)備的違法行為較多，造成的影響大而且惡劣，且利用“偽基站”設(shè)備的違法行為人跨區(qū)縣、跨省份流動(dòng)，流動(dòng)性較強(qiáng)。對(duì)于這種違法行為，若適用“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”的程序條件，則違法行為人將在刑法調(diào)整范疇之外。司法實(shí)踐中，深圳市福田區(qū)人民檢察院、深圳市福田區(qū)人民法院在審理深圳市福田區(qū)“偽基站”系列案件時(shí)，首先想適用《刑法》第288條，但是由于“經(jīng)責(zé)令停止拒不停止使用”這一硬性條件，無(wú)法適用該條，退而求其次只好在《刑法》其他條款中尋找可以適用的罪名和條款。2014年初，深圳市福田區(qū)人民法院以其他罪名判處違法犯罪分子。

3.2 “結(jié)果犯”的局限性

《刑法》第288條中規(guī)定“造成嚴(yán)重后果的”，按照刑法理論，這屬于結(jié)果犯。結(jié)果犯要求一定的違反行為發(fā)生后，必須有嚴(yán)重的后果，才能構(gòu)成擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪；若只有違法行為，沒(méi)有產(chǎn)生法定后果，則不能適用《刑法》第288條。

實(shí)踐中，如果擅自使用頻率對(duì)民航、高鐵等專用頻率或者對(duì)國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的頻率造成干擾，就會(huì)影響到不特定多數(shù)人的生命財(cái)產(chǎn)安全，考慮到這類(lèi)違法行為危險(xiǎn)性大，對(duì)這類(lèi)違法行為應(yīng)納入行為犯。再如敵對(duì)組織惡意攻擊我國(guó)衛(wèi)星廣播電視，若以“造成嚴(yán)重后果”顯然已為時(shí)已晚。實(shí)際上，我國(guó)無(wú)線電管理機(jī)構(gòu)及無(wú)線電監(jiān)測(cè)技術(shù)機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)有不明信號(hào)攻擊我國(guó)衛(wèi)星廣播電視時(shí)，就迅速采取相應(yīng)的技術(shù)措施進(jìn)行壓制，阻止違法犯罪分子實(shí)現(xiàn)其非法目的。

4 《刑法》第288條修訂的必要性

4.1 用刑法規(guī)范嚴(yán)重?cái)_亂無(wú)線電管理秩序違法行的迫切性

隨著無(wú)線電技術(shù)的快速發(fā)展，無(wú)線電技術(shù)應(yīng)用更加廣泛。大到“神九”飛船與“天空一號(hào)”的交會(huì)對(duì)接，小到開(kāi)啟車(chē)門(mén)的遙控鑰匙；遠(yuǎn)到宇宙太空的天文探索，近到人們掌上的智能手機(jī)；新到方興未艾的信息消費(fèi)，舊到伴隨我們長(zhǎng)大的收音機(jī)、電視機(jī)……無(wú)線電應(yīng)用已融入到人們生產(chǎn)、生活、科研等方方面面，各行業(yè)、各部門(mén)對(duì)無(wú)線電技術(shù)的依賴性日益增強(qiáng)。此外，無(wú)線電頻譜資源在國(guó)防建設(shè)、現(xiàn)代信息化戰(zhàn)爭(zhēng)中具有重要作用，

無(wú)線電應(yīng)用的廣泛深入帶來(lái)的是無(wú)線電頻譜資源的日趨緊張、無(wú)線電臺(tái)（站）數(shù)量的大幅增長(zhǎng)和無(wú)線電電磁環(huán)境的日益復(fù)雜，維護(hù)無(wú)線電波秩序、減少無(wú)線電干擾、維護(hù)無(wú)線電安全是管理者、被管理者和全社會(huì)的責(zé)任。

由于無(wú)線電波傳播的開(kāi)放性，無(wú)線電系統(tǒng)較其他信息系統(tǒng)更容易受到干擾。在各級(jí)無(wú)線電管理機(jī)構(gòu)的大力宣傳下，無(wú)線電管理的社會(huì)認(rèn)知程度已經(jīng)有了很大的提升，但社會(huì)上違法使用無(wú)線電頻率、擅自設(shè)置使用無(wú)線電臺(tái)（站）的現(xiàn)象屢有發(fā)生，一些不法分子無(wú)視無(wú)線電管理法律法規(guī)，在經(jīng)濟(jì)利益誘惑下或其他目的驅(qū)使下鋌而走險(xiǎn)，有意發(fā)射干擾信號(hào)。對(duì)于一些擅自占用頻率，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站）的違法行為，存在以行政處罰代替刑事處罰的問(wèn)題。因此，為了有效維護(hù)無(wú)線電波秩序和保障無(wú)線電安全，迫切需要做好無(wú)線電管理行政處罰和刑事處罰的銜接，使一些嚴(yán)重?cái)_亂無(wú)線電管理秩序的行為真正可以入刑，發(fā)揮刑法對(duì)社會(huì)秩序的調(diào)整和保護(hù)作用。

4.2 司法解釋不能解決《刑法》第288條難以適用的問(wèn)題

對(duì)于《刑法》第288條在司法實(shí)踐中無(wú)法適用的問(wèn)題，在前文已分析了存在的兩個(gè)主要問(wèn)題，這兩個(gè)問(wèn)題通過(guò)采用最高人民法院和（或者）最高人民檢察院發(fā)布司法解釋的方式不能解決。因?yàn)楦鶕?jù)我國(guó)對(duì)于司法解釋的規(guī)定，司法解釋是司法機(jī)關(guān)對(duì)法律、法規(guī)具體適用問(wèn)題的說(shuō)明，該解釋具有普遍司法效力，但是司法解釋不能與憲法和法律相違背。因此，司法解釋不能解決《刑法》第288條本身存在的問(wèn)題，而需要通過(guò)《刑法》修正案的方式，對(duì)第288條進(jìn)行修訂。

4.3 無(wú)需“經(jīng)責(zé)令停止”的前置程序條件已達(dá)到刑法調(diào)整范疇

根據(jù)《刑法》第13條“犯罪”的定義范疇和刑法犯罪構(gòu)成理論，擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的犯罪主體是達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人，也可以是單位；主觀方面是故意，包括直接故意和間接故意。如不法分子惡意攻擊我國(guó)衛(wèi)星，通過(guò)衛(wèi)星電視插播非法內(nèi)容，這種行為主觀上就是直接故意，再如一些違法行為人擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），主觀上放任這種非法電臺(tái)產(chǎn)生的干擾可能影響到民航專用頻率、對(duì)民航造成干擾的這種結(jié)果；犯罪客體是國(guó)家對(duì)無(wú)線電頻譜資源的管理制度；犯罪客觀方面是行為人違反國(guó)家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站）或者擅自占用頻率，干擾無(wú)線電業(yè)務(wù)正常進(jìn)行，情節(jié)嚴(yán)重的。這四個(gè)條件同時(shí)滿足就已經(jīng)構(gòu)成犯罪，屬于刑法的調(diào)整范疇，而無(wú)需再規(guī)定“經(jīng)責(zé)令停止”的條件。

另外，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部2014年出臺(tái)的《關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷(xiāo)售使用偽基站設(shè)備案件的意見(jiàn)》（公通字〔2014〕13號(hào)），明確了非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售、使用“偽基站”違法犯罪活動(dòng)，可依法以非法經(jīng)營(yíng)罪、破壞公用電信設(shè)施罪、詐騙罪、虛假?gòu)V告罪、非法獲取公民個(gè)人信息罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪、非法生產(chǎn)銷(xiāo)售間諜專用器材罪8項(xiàng)罪名追究刑事責(zé)任。該規(guī)定只是針對(duì)“偽基站”的違法犯罪活動(dòng)明確了適用的罪名，而擅自設(shè)置、使用“偽基站”是擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站）、擅自占用無(wú)線電頻率，干擾公眾移動(dòng)通信業(yè)務(wù)正常進(jìn)行的一個(gè)典型縮影。實(shí)踐中，其他違法占用頻率，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），干擾無(wú)線電業(yè)務(wù)正常進(jìn)行的違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的，也具有“偽基站”造成的社會(huì)危害性，甚至比其更大的社會(huì)危害性，當(dāng)然也不需要在犯罪構(gòu)成要件中規(guī)定“經(jīng)責(zé)令停止”的行政執(zhí)法前置程序。

5 刑法修正案（九）中對(duì)《刑法》第288條修改的主要內(nèi)容

我國(guó)立法機(jī)關(guān)已經(jīng)意識(shí)需要對(duì)《刑法》第288條進(jìn)行修改，擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪已納入新一輪刑法修正中。2014年11月，公布的《刑法修正案（九）（草案）》中與無(wú)線電管理相關(guān)的條款是將刑法第二百八十八條第一款修改為：“違反國(guó)家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自使用無(wú)線電頻率，干擾無(wú)線電通訊秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！痹摋l即是對(duì)《刑法》第288條擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的修訂。2015年7月，《刑法修正案（九）（草案）（二次審議稿）》向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。在二次審議稿中，刑法第二百八十八條第一款與第一次審議稿內(nèi)容相同。

2015年8月29日，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)十六次會(huì)議表決通過(guò)《刑法修正案（九）》，修訂后的刑法自2015年11月1日開(kāi)始實(shí)施。《刑法修正案（九）》中公布的刑法第二百八十八條第一款的內(nèi)容與第一次審議稿的內(nèi)容相同?！缎谭ㄐ拚福ň牛分袑?duì)《刑法》第288條修改的主要內(nèi)容是：

一是刪除了“經(jīng)責(zé)令停止使用拒不停止使用”的行政前置程序?！缎谭ā返?88條中“經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用”這一行政程序是司法實(shí)踐難以適用該條的一大障礙。由于當(dāng)前許多非法使用無(wú)線電頻率的個(gè)人及組織具有很強(qiáng)的隱蔽性及流動(dòng)性，行政機(jī)關(guān)難以查處，更難以責(zé)令其停止使用；另一方面，許多違法行為被查處時(shí)往往都造成了較為嚴(yán)重的后果，行為的危害性很大，對(duì)其責(zé)令停止使用已不足以防止危害社會(huì)，反而容易放縱違法和犯罪。

二是將“結(jié)果犯”改為“情節(jié)犯”。根據(jù)《刑法》第288條的規(guī)定，擾亂無(wú)線電管理秩序的行為必須“造成嚴(yán)重后果”才能入罪。但很多擾亂無(wú)線電管理秩序行為的危害并不僅僅體現(xiàn)在“后果”上，也體現(xiàn)在行為的影響和危險(xiǎn)性上。將其改為“情節(jié)嚴(yán)重”更為科學(xué)：“情節(jié)嚴(yán)重”可以涵蓋“造成嚴(yán)重后果”的情形。從內(nèi)涵上看，情節(jié)是一個(gè)內(nèi)涵較為寬泛的綜合概念，可以涵蓋犯罪人、犯罪目的、犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪手段、犯罪時(shí)間地點(diǎn)、犯罪結(jié)果等各個(gè)方面的內(nèi)容?！皣?yán)重后果”是“情節(jié)嚴(yán)重”的情形之一。將“造成嚴(yán)重后果”改為“情節(jié)嚴(yán)重”可以涵蓋該罪修改之前“造成嚴(yán)重后果”的所有情形。

三是增加了一個(gè)加重的量刑單位和量刑檔次。一方面，在刑法典第288條“情節(jié)嚴(yán)重”的基本構(gòu)成之后，再增設(shè)一款“情節(jié)特別嚴(yán)重的”加重構(gòu)成之規(guī)定。另一方面，對(duì)加重構(gòu)成犯法定型幅度的設(shè)定，可以參考破壞公用電信設(shè)施等罪的規(guī)定，設(shè)定為3年以上7年以下有期徒刑。這是因?yàn)?，最高刑設(shè)為7年有期徒刑是現(xiàn)行刑法典中常見(jiàn)的量刑設(shè)置。與擾亂無(wú)線電管理秩序的行為危害性相比，將其法定最高刑提升增設(shè)為7年有期徒刑較為合適。

四是對(duì)部分用語(yǔ)進(jìn)行修改。一是將“占用頻率”改為“使用無(wú)線電頻率”。根據(jù)《物權(quán)法》第50條規(guī)定的“無(wú)線電頻譜資源屬于國(guó)家所有?！睙o(wú)線電管理機(jī)構(gòu)對(duì)無(wú)線電頻率資源的管理是基于無(wú)線電頻譜資源屬于國(guó)家所有的所有權(quán)屬性。在無(wú)線電管理中，無(wú)線電頻譜資源的所有權(quán)屬性是不能也不會(huì)發(fā)生改變的，使用無(wú)線電頻率資源的個(gè)人或者單位僅獲得了無(wú)線電頻率資源的使用權(quán)而并不是所有權(quán)。二是將“干擾無(wú)線電通訊正常進(jìn)行”改為“干擾無(wú)線電通訊秩序”。理由是：根據(jù)《中華人民共和國(guó)無(wú)線電管理?xiàng)l例》，無(wú)線電管理機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)之一是維護(hù)空中電波秩序，改為“干擾無(wú)線電通訊秩序”更切合本罪罪名“擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪”。

總之，《刑法修正案（九）》中對(duì)《刑法》第288條的修訂，將改變“擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪”這一罪名在實(shí)踐中難以適用的現(xiàn)狀，增強(qiáng)了司法實(shí)踐操作性。

6 立法中仍需對(duì)擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪進(jìn)一步修改完善

雖然《刑法修正案（九）》中對(duì)《刑法》第288條已進(jìn)行了修訂，但是筆者認(rèn)為該條款還需進(jìn)一步完善：

一是對(duì)違法行為描述具有不確定性?！斑`反國(guó)家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自使用無(wú)線電頻率，干擾無(wú)線電通訊秩序，情節(jié)嚴(yán)重的”可以認(rèn)為包含以下幾類(lèi)違法行為：擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），情節(jié)嚴(yán)重的；擅自使用無(wú)線電頻率，情節(jié)嚴(yán)重的；干擾無(wú)線電通訊秩序，情節(jié)嚴(yán)重的；擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），干擾無(wú)線電通訊秩序，情節(jié)嚴(yán)重的；擅自使用無(wú)線電頻率，干擾無(wú)線電通訊秩序，情節(jié)嚴(yán)重的。

實(shí)踐中，如使用“偽基站”設(shè)備的非法行為，既屬于擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），又屬于擅自使用無(wú)線電頻率，同時(shí)又屬于干擾無(wú)線電通訊秩序，且情節(jié)嚴(yán)重，那么這種情況下應(yīng)如何適用該條款，還需進(jìn)一步明確。

二是未將設(shè)置、使用非法無(wú)線電臺(tái)（站）、非法使用無(wú)線電頻率的行為納入該條中?！斑`反國(guó)家規(guī)定，擅自設(shè)置、使用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自使用無(wú)線電頻率”中使用的詞語(yǔ)是“擅自使用”，該詞的含義是指未經(jīng)批準(zhǔn)而使用，也就是說(shuō)行為人違法的原因是由于違反了國(guó)家規(guī)定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)審批而未經(jīng)主管部門(mén)審批；若違法行為人事后及時(shí)補(bǔ)辦了審批手續(xù)，則可以將其納入合法行為軌道。

實(shí)際上，目前無(wú)線電管理中的很多違法行為屬于“設(shè)置、使用非法無(wú)線電臺(tái)（站）、非法使用無(wú)線電頻率”，如“偽基站”、“黑廣播”、“衛(wèi)星電視干擾器”等。這類(lèi)違法行為的違法原因不是因?yàn)槠錄](méi)有辦理審批手續(xù)，而是其本身就是違法的，必須予以取締。論性質(zhì)和社會(huì)危害性，這類(lèi)違法行為要比“擅自設(shè)置、適用無(wú)線電臺(tái)（站），或者擅自使用無(wú)線電頻率”的違法行為大的多。

三是沒(méi)有解決刑法第288條與其他相關(guān)罪名的關(guān)系問(wèn)題。由于司法實(shí)踐中一直沒(méi)有適用過(guò)《刑法》第288條“擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪”，該罪名就一直屬于“新面孔”，理論和實(shí)務(wù)界對(duì)該罪名的研究幾乎沒(méi)有。在無(wú)線電管理中，存在著“擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪”和其他相關(guān)罪名競(jìng)合或存在著其他密切聯(lián)系的問(wèn)題。

仍以“偽基站”違法犯罪為例。筆者通過(guò)對(duì)“中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)”中對(duì)“偽基站”犯罪案件適用罪名的統(tǒng)計(jì)梳理，可得出近2年司法審判中“偽基站”犯罪案件一般適用《刑法》第124條“破壞公用電視設(shè)施罪”（除個(gè)別案件適用其他罪名）。實(shí)際上，“偽基站”違法犯罪案件是典型的“擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪”的違法犯罪案件。但一些違法行為人利用“偽基站”設(shè)備主要是為自身經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或活動(dòng)發(fā)送廣告，一些違法行為人是利用“偽基站”設(shè)備專門(mén)從事廣告代發(fā)活動(dòng)，一些違法行為人可能是利用“偽基站”設(shè)備從事詐騙活動(dòng)，等等。對(duì)于這些情況，建議立法機(jī)關(guān)在立法中明確《刑法》第288條與其他罪名的關(guān)系?！?/p>

[1] 內(nèi)部資料．2014年中國(guó)無(wú)線電管理年度報(bào)告

[2] 2014年通信運(yùn)營(yíng)業(yè)統(tǒng)計(jì)公報(bào)．http://www.miit.gov.cn/n11293472/ n11293832/n11294132/n12858447/16414615.html

[3] 廣東省深圳市福田區(qū)人民法院刑事判決書(shū)（2013）深福法刑初字第1490號(hào)．http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/gd/gdsszszjrmfy/szsftqrmfy/ xs/201403/t20140305_453088.htm

[4] 刑法修正案（九）（草案）條文．http://www.npc.gov.cn/npc/xinwen/ lfgz/flca/2014-11/03/content_1885029.htm

[5] 全國(guó)人大法律草案征求意見(jiàn)管理系統(tǒng)．http://www.npc.gov.cn/COBRS_ LFYJNEW/user/Law.jsp

[6] 中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)：http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/

Theory on Legislative Defect and Perfection of Crime of Disturb the Radio Communication Management Order

Wang Wenjuan
(State Radio Monitoring Center, Beijing, 100037)

Two main problems of crime of disturb the radio communication management order, article 288 of the Criminal Law, are introduced in this paper, which is “refuse to stop using after shall to be stopped” and the limitation of “consequential offence” from the perspective of criminal law theory and law enforcement cases and on the basis of no judicial application of this crime. The paper analyzes the necessity and urgency of legislative perfection on article 288 of the Criminal Law under the current severe situation of radio management. On the basis, this paper introduces the main contents of modification of the crime of disturb the radio communication management order in the draft of ninth amendment to Criminal Law from four aspects, and puts forward the legislative suggestions to perfect this crime.

Disturb the radio communication management order; Criminal law amendment (9th); Legislation suggestions

10.3969/J.ISSN.1672-7274.2015.11.007

D924，TN92 文獻(xiàn)標(biāo)示碼：A

1672-7274（2015）11-0028-06

王文娟，女，1987年生，漢族，法學(xué)碩士，現(xiàn)就職于國(guó)家無(wú)線電監(jiān)測(cè)中心，研究方向?yàn)闊o(wú)線電管理政策法規(guī)和行政執(zhí)法。