論吳經(jīng)熊法律思想的浪漫因素

楊 奕 華

● 東吳法學(xué)先賢之研讀

論吳經(jīng)熊法律思想的浪漫因素

楊 奕 華*

吳經(jīng)熊畢業(yè)于東吳大學(xué)法科，系法科改制后首任東吳法學(xué)院院長。他法學(xué)根底深厚，學(xué)貫中西，融合儒、道、禪哲學(xué)，以中華文化的玄妙精髓參悟唐詩的意境，并進而體會法律的藝術(shù)有其動人因素及美感經(jīng)驗，堅信均衡利益之沖突有賴法律人的智思心覺和直覺與耐心。他認為法之本質(zhì)需通觀整體，概觀與個觀兼?zhèn)?，法學(xué)研究應(yīng)融貫理性與經(jīng)驗，實踐可印證學(xué)理。浪漫因素是不斷突破與創(chuàng)新的動力，從浪漫主義注重人的生命力與感受力，以及自由與豐富生活，獲得方法論研究態(tài)度之啟發(fā)。終其一生，吳經(jīng)熊的法律思想幾經(jīng)轉(zhuǎn)折，最后依歸宗教，其動因與過程，浪漫因素有以致之。視吳氏為浪漫的人本法學(xué)家，不亦可乎！

吳經(jīng)熊；浪漫因素；理性；經(jīng)驗；法律的藝術(shù)；智思心覺

一、從東吳法學(xué)院的百年院慶說起

東吳大學(xué)法學(xué)院今年慶祝創(chuàng)院一百周年，超越世紀的東吳法學(xué)院，各式各樣的慶祝活動熱烈開展，兩岸的東吳法律人，歡欣鼓舞，喜氣洋洋，法界學(xué)界，也紛紛共襄盛舉，同聲祝賀。

經(jīng)過百年的耕耘，東吳法學(xué)享譽海內(nèi)外，人才輩出，吳經(jīng)熊博士是其中一位相當(dāng)令人矚目的人物。吳氏在1920年畢業(yè)于東吳大學(xué)法科，其后4年間，留學(xué)美、法、德三國，除獲得密西根大學(xué)法學(xué)博士外，還結(jié)識了美國聯(lián)邦最高法院的賀穆斯（Olive Wendell Holmes）大法官，從學(xué)美國社會法學(xué)派的創(chuàng)建人龐德（Roscoe Pound），認識了法國新經(jīng)院學(xué)派的謝尼（Fran?ois Gény），并投入德國新康德學(xué)派的史丹木拉（Rudolf von Stammler）門下。1924年返國，回母校東吳大學(xué)法科任教，1927年，出任改制后的東吳大學(xué)法學(xué)院首任院長。

在上個世紀初葉，中國新舊文化正處于蛻變轉(zhuǎn)折階段。吳經(jīng)熊的法學(xué)造詣，扮演了一個承先啟后，導(dǎo)向未來的角色，其法律思想并不因時代的推移而脫節(jié)，于21世紀的今天，依然引人深思。筆者特別留意到吳氏發(fā)表的著作，常常出現(xiàn)一種強烈的誠篤熱情，如斯的情懷，躍然紙上，就像挑動了琴弦般，總會引發(fā)共鳴，細細品味之下，不覺直呼：浪漫啊！

法律是人類理性的產(chǎn)物，法律思想有浪漫的因素嗎？本文之撰寫，純屬筆者個人研讀吳經(jīng)熊的書文所獲得的體會，如有謬誤，尚祈學(xué)者專家，不吝指正！

二、法學(xué)研究與浪漫因素

（一）法學(xué)方法論與研究態(tài)度

研究法學(xué)必然有一套先設(shè)的假定作為準據(jù)，確定基本的研究立場后，接續(xù)展開法學(xué)理論之建構(gòu)，而研究所采取的立場，事實上有研究者內(nèi)心狀態(tài)因素的存在。此一心理狀態(tài)，乃是一種研究態(tài)度，在研究者的內(nèi)心深處，發(fā)號施令，居于關(guān)鍵地位，影響研究出發(fā)點之選擇與決定。簡言之，法學(xué)方法論是法學(xué)研究態(tài)度之展現(xiàn)，研究態(tài)度擇定了研究歷程的開端，也啟動了整個研究活動。①關(guān)于法學(xué)方法論之定義，請參閱拙作：《法學(xué)方法論研究范疇之商榷》，載《法制現(xiàn)代化之回顧與前瞻：楊建華教授七秩誕辰祝壽論文集》，月旦出版公司1997年版，第153頁。

因此，研究態(tài)度是法學(xué)方法論的本質(zhì)因素。若欲深入了解一個法學(xué)理論的形塑架構(gòu)，絕對不能忽略此一架構(gòu)形體的內(nèi)在精神，而此精神即顯現(xiàn)在研究態(tài)度上。吳經(jīng)熊博士的法學(xué)研究，從方法論的觀點看，其研究態(tài)度確實值得花心思去體會，與其遠觀其巍巍的法學(xué)大廈，毋寧進其堂奧尋其心態(tài)，本文所欲嘗試而努力以赴者，正以此也！

（二）浪漫與浪漫主義

“浪漫”一詞，在日常生活中，被用來指放浪不拘之意，蘇軾有詩云：“年來轉(zhuǎn)覺此生浮，又作三吳浪漫游”②蘇軾：《與孟震同游常州僧舍詩》，轉(zhuǎn)引自《大辭典》中冊“浪漫”條，臺北三民書局2000年版，第2632頁。，詩中語“浪漫”即有此意味?！袄寺币彩怯⑽膔omantic之別譯，有想象豐富，行為豪放的意思③蘇軾：《與孟震同游常州僧舍詩》，轉(zhuǎn)引自《大辭典》中冊“浪漫”條，臺北三民書局2000年版，第2632頁。。魯迅曾謂：“革命尤其是現(xiàn)實的事，需要各種卑賤的、麻煩的工作，絕不如詩人所想象的那般浪漫”④轉(zhuǎn)引自《辭?！分芯怼袄寺睏l，臺北中華書局1992年版，第3007頁。。魯迅將浪漫當(dāng)做與卑賤、麻煩相反的事看待，無關(guān)詩情畫意，也無關(guān)想象唯美，一般人卻總是將浪漫跟傳奇、冒險、幻想、風(fēng)流韻事連結(jié)在一起，予人一種脫軌、放肆、不規(guī)矩、放浪形骸的印象。值得注意的，“浪漫”一詞，還有深受理想主義（idealism）影響的意涵，且含有熱心的（ardent）、熱情的（passionate）和熱烈的（fervent）等意義⑤The Randon House Dictionary of English Language，The Unabridged Edition，Jess Stein（Editor in Chief） & Laurence Urdang（Managing Editor），1966，see“romance”and“romantic，”p.1242.，具有正面肯定的屬性。這正是本文所特別重視之處，因為一則此屬性與吳經(jīng)熊的法學(xué)研究態(tài)度息息相關(guān)，二則又與歐洲18、19世紀的浪漫主義（romanticism）有本質(zhì)上的互通印證。

浪漫主義的領(lǐng)導(dǎo)人物席雷格（Friedrich von Schlegel）的基本訴求是反對啟蒙運動（Enlightenment）對理性及普遍觀念的過分強調(diào)，強烈主張豐富的生命整體，相信只有透過人、民族和人類的有機情況，才能夠理解實在界（reality），是故，十分看重民族精神、語言與歷史。⑥布魯格編著：《西洋哲學(xué)辭典》，Romanticism（羅曼主義）條，項退結(jié)編譯，臺北國立編譯館1976年版，第322頁。德國歷史法學(xué)派（Historical School）創(chuàng)建人薩維尼（Friedrich Karl Savigny）力倡法律不是創(chuàng)造的，是在一國的民族精神（volksgeist）里被發(fā)現(xiàn)的，即是受到當(dāng)時浪漫主義風(fēng)潮的啟發(fā)。

“浪漫”一詞寓涵理想主義和熱情，“浪漫主義”注重人的生命力和感受力，二者確有以人為本，認同自由、創(chuàng)造、豐富人生，追求理想的共通性，此一內(nèi)在的聯(lián)系，在法學(xué)研究上，即是一種引人注意的研究態(tài)度，更是研究者法律思想的一個形成因素，名之曰“浪漫因素”，不亦可乎！

（三）法的生命與法學(xué)家的浪漫

美國法學(xué)家賀穆斯的名言：“法律的生命向來不是邏輯，而是經(jīng)驗?！保═he life of law has not beenlogic：it has been experience）經(jīng)常廣為法學(xué)界所傳誦，在此將它用來說明法律思想的浪漫因素，指出法學(xué)家研究法學(xué)的浪漫，最為貼切，最為入木三分。浪漫主義是反格式，反規(guī)矩，反系統(tǒng)，反秩序，反條理的，也就是反對理性主義的形式和冷酷，僵化和無情，概念和邏輯，呼吁以人的生命熱情，熱烈感受生活。法律絕對不等于法條，法律如果有其生命，它的生命就是來自于經(jīng)驗，也就是來自于有血有肉，有七情六欲，會哭會笑，有痛苦會歡叫的人的生活經(jīng)驗！

一個法學(xué)家，以其生命的熱情做學(xué)問，不逾矩放浪，擁有的是一顆炙熱的心，一個熱烈的胸懷，要如何將充滿理性的規(guī)則律條賦予豐美的生命呢？德國哲學(xué)家費希特（Johnann Gottlieb Fichte）有一段對學(xué)者的描述：“我的使命就是論證真理；我的生命和我的命運都微不足道；但我的生命的影響卻是無限偉大?！雹伲鄣拢葙M希特：《論學(xué)者的使命人的使命》，梁志學(xué)、沈真譯，商務(wù)印書館1997年版，第45頁。

將這段話用在法學(xué)家身上，尤其用在法學(xué)家的生命影響力上，是別具意義的。正是法學(xué)家以生命的熱情，活化了蒼白死板的法律，使法律獲得生命的活力，從而為人類作出它排難解紛的貢獻！而這一切，法的生命，法學(xué)家的浪漫，何嘗不能在法學(xué)研究和法律思想中，歸結(jié)出一個形成的動力因素─浪漫─呢？本文的主人翁，一位中國20世紀的杰出法學(xué)家，吳經(jīng)熊博士，其長達一甲子以上的法學(xué)學(xué)述生涯，當(dāng)然可以從各種不同的角度切入探討之，既然吳氏具有法學(xué)家的浪漫，以浪漫因素著手考察之，可謂順理成章矣！

三、文化底蘊直通正義之美

（一）中華文化的精隨

吳經(jīng)熊學(xué)貫中西，在文化層面，觀察相當(dāng)深入。吳氏認為中華文化，內(nèi)容豐富，歷史悠久，基本的出發(fā)點，是尚書里所云“道心惟微”的“道心”，“微”是微妙，不是微弱，氏謂微妙的道心是無聲無息的，卻可以駕御千變?nèi)f化的人心。②吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第27-28頁。道心就是王陽明所說的“良知”，也就是朱子的“源頭活水”，也就是禪家的“無位真人”與“本來面目”。③吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第28頁。吳氏以良知連通東西文化，指出良知是文化的活水源頭，中外皆同。④吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第28頁。但中西文化自古以來各有偏向，中國的學(xué)人重倫理和藝術(shù)，西方學(xué)人重科學(xué)，各有所偏，各有園地。⑤吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第51頁。

談到道，吳氏引用老子《道德經(jīng)》的一句話：“常無，欲以觀其妙；常有，欲以觀其徼?！钡朗切味系模浅o，卻也是常有，氏指稱道超乎有無，而兼攝有無。一方面，道是常無，是“欲以觀其妙”，就是說無會變動，會從無到有，要觀察此變動的一剎那；另一方面，道也是常有，常有也會變化，“欲以觀其徼”，徼是邊界，盡處，終局，會從有復(fù)歸于無，“徼”就是有到極點，再回復(fù)到無。⑥吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第70-71頁。吳氏這番以有無之往返互變論述道之理，點出了中華文化的精隨，即是在于“妙”。氏以王摩詰的詩，“行到水窮處”，是徼，“坐看云起時”，是妙。前一句是西方的特長，以“有”為出發(fā)點，后一句是中華文化的妙處，以“無”為出發(fā)點。⑦吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第71頁。吳氏非?？隙畹木辰纾闭J是中國人生哲學(xué)對世界文化最有價值的一個貢獻，因為妙是無和有之間的橋梁，是天人合一的要道，更是心物一致的秘鑰。⑧吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第76頁。筆者在此探究吳氏的法律思想，從其關(guān)于中華文化的論述追本溯源，確已獲得若干體會。

（二）儒釋道融合之悅樂

人有追求快樂回避痛苦的天性，吳經(jīng)熊論及中國的哲學(xué)時，就以悅樂的精神闡述儒家、道家和釋家，認為三家雖各有所樂，一貫的精神不外“悅樂”兩字。①吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第1頁。吳氏比較說，儒家的悅樂源于好學(xué)、行仁和人群的和諧；道家的悅樂在于逍遙自在、無拘無礙和心靈與大自然的和諧；釋家的悅樂，在禪宗則寄托于明心見性，求得本來面目，達到入世、出世的和諧。②吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第1頁。吳氏將道心解為中華文化的基本出發(fā)點，而此出發(fā)點之妙正是中華文化的精隨，能超乎有無而兼攝有無，此文化的妙境，重點就是有無之間的往返互變，而如是的變化，無論如何進行，總會呈現(xiàn)一個現(xiàn)象，就是和諧。就此和諧的現(xiàn)象言，吳經(jīng)熊以人性追求快樂的自然傾向，將之解讀為悅樂，國人若能將儒道禪的和諧融為一爐，那即是天下的至樂了。③吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第1頁。

吳氏上述的天下至樂，可以說是其融匯中國哲學(xué)三大主流的核心概念，心領(lǐng)神會所得到的喜樂，斯種意境，純屬心靈層次，是自由自在，自得自適，富有創(chuàng)造的意義，是會讓人展顏舒眉并感受到生命的豐富、圓滿與美好的，這不就是本文所論述的浪漫意境嗎？吳氏又以音樂進一步敘明和諧之樂，氏引述《禮記·樂記》說：“樂者，樂也?！焙椭C本來是音樂的用語，有和諧就有悅樂④吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第1頁。，音樂的音符曲調(diào)和諧是音樂的本質(zhì)，不和諧就不是音樂，而是噪音雜音，任何人都會掩耳逃避之。

（三）大和諧呼應(yīng)正義之美

吳經(jīng)熊所提及的融合儒道禪三家悅樂的大和諧，有其文化的底蘊，也有其人生哲學(xué)的訴求，更重要的，是能呼應(yīng)而直通法律正義之美的境界。吳氏說：“正義就是美，而美就是正義。所謂美也就是平衡?！雹輩墙?jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第104頁。氏以繪畫作比喻，濃的應(yīng)該濃，淡的應(yīng)該淡，顏色均勻，才是名畫，反之，不和則不美。⑥吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第104頁。研習(xí)法律，論及正義，其基礎(chǔ)是真，其目的是善，其本質(zhì)即是美；美是恰如其分，恰到好處，有如美人“增一分則太長，減一分則太短，涂脂則太赤，施粉則太白”。⑦吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第104頁。吳氏謂，作法官的，在量刑時，必須斟情酌理，務(wù)期恰到好處，必須要用智慧和審美的眼光去細細衡量，才能求得理想的公平。⑧吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第104頁。氏強調(diào)，此處所謂美，并非指肉體之美（physical beauty），也非司法文書的文學(xué)質(zhì)性（literary qualities），而僅僅是指判決自身之美（the beauty of judgment itself），亦即清晰又均衡（clearness and proportion）。⑨John C. H. Wu，F(xiàn)ountain of Justice，Taibei：Mei Ya Publications，Inc.，1971，p.255.

美儒博登海默（Edgar Bodenheimer）在其名著《法理學(xué)─法哲學(xué)與法學(xué)方法》中主張，法律是秩序與正義的綜合體⑩Edgar Bodenheimer，Jurisprudence：the Philosophy and Method of the Law，RevisedEdition，Harvard University Press，1981，chapter XII.，法律少不了秩序，就法律的穩(wěn)定與變化（stability and change），命令因素與社會因素（the imperative and the societal elements）而言，如何取得均衡是秩序的首要課題。吳經(jīng)熊論正義之美，注重均衡、和諧，二者的觀念是互通的，秩序必然是一種均衡、和諧的狀態(tài)，吳氏從美學(xué)的角度論正義，以中華文化，中國哲學(xué)為根底，當(dāng)然極具說服力。然而，本文所關(guān)注的，則是視正義的本質(zhì)為美，而以均衡、和諧表現(xiàn)之，如此的法學(xué)論見，其法學(xué)的研究態(tài)度，是有一個動力因素的，浪漫是也！

四、由生活的藝術(shù)到法的藝術(shù)

（一）藝術(shù)來自生活

法律來自于人的生活，日常的生活是人類肉體存在（physical being）的大場景，同時也是精神存在（spiritual being）的展示場，文化離不開生活，哲學(xué)離不開生活，藝術(shù)當(dāng)然也離不開生活。人的生活樣態(tài)是人的物質(zhì)需求與精神需求錯綜復(fù)雜的展現(xiàn)，吳經(jīng)熊說，中國藝術(shù)的秘密就是從妙的立場來觀看徼的過程，再由這個徼反觀這個妙，所以能引人入勝，引人由徼而入妙，由妙而入神，而藝術(shù)家要達到妙境，發(fā)揮創(chuàng)造力，即是將有形的事物，用來烘托和喚起靈性的境界。①吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第75頁。如此的藝術(shù)妙境，如此的靈性境界，就是見諸人的生活，可以寫人，也可以說景，李白的“美人卷珠簾，深坐顰峨眉。但見淚痕濕，不知心恨誰”，②吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第73頁。王摩詰的“江流天地外，山色有無中”③吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第74頁。，前詩含蓄，后詩高妙，描述出來的意境與氛圍，生活的藝術(shù)即在其中，藝術(shù)的浪漫氣息，也從吳經(jīng)熊引詩釋妙的文筆呈現(xiàn)開來！

藝術(shù)透過人的物質(zhì)生活顯露在人的心靈需求上，藝術(shù)的美感也肯定了人的精神存在。法律既然是人類生活的產(chǎn)物，法律的本質(zhì)具有藝術(shù)的色彩是極其自然的。拉丁法諺有云：“法律乃善良及公平之藝術(shù)”（Jus est ars boni et aequi）。鄭玉波（1916—1993）教授在譯解此句法諺時，覺得藝術(shù)所追求者為真、善、美，法律何嘗不如是，法官斷案公正，原告被告均心悅誠服，達此地步，豈非藝術(shù)境界而何④鄭玉波譯解：《法諺》（一），臺北三民書局1984年版，第1頁。。是以，感受生活的藝術(shù)，同樣可以感受到生活中法的藝術(shù)，因為藝術(shù)是人精神存在的一種象征，法律以人為本，法律的藝術(shù)當(dāng)然是人的生之活動。立法者是人，法官是人，訴訟兩造也是人，法律的運作，不能單以技術(shù)專業(yè)看待，法律不等于法條，除了法條，法律還有更多東西，法的藝術(shù)提升了法律的層次，也豐富了人的法律生活。吳經(jīng)熊以其浪漫的筆觸，將法的藝術(shù)娓娓道來，讀其文而心向往之，洵不足為奇也！

（二）藝術(shù)的動人因素

藝術(shù)之所以為藝術(shù)，每每訴之于人的美感經(jīng)驗。文學(xué)家朱自清曾經(jīng)自問：“我所追尋的女人是什么呢？我所發(fā)現(xiàn)的女人是什么呢？這是藝術(shù)的女人”。⑤朱自清：《朱自清全集》，臺北黎明出版社1972年版，第23頁。朱氏說道：“女人是自然手里創(chuàng)出來的藝術(shù)，使人們歡喜贊嘆─正如藝術(shù)的兒童是自然的創(chuàng)作，使人們歡喜贊嘆一樣。不獨男人歡喜贊嘆，女人也歡喜贊嘆?！雹拗熳郧澹骸吨熳郧迦罚_北黎明出版社1972年版，第23頁。朱自清以藝術(shù)的眼光看女人，得到歡美贊嘆，這是藝術(shù)的美感經(jīng)驗，只要是人，不分男女，都會有這樣的感覺。而吳經(jīng)熊，以藝術(shù)的眼光看法律，也看出同一種感覺。吳氏說，生活的智慧在于魚與熊掌的選擇，每個人的口味不同，選擇當(dāng)然不同。法律的藝術(shù)，正如生活的藝術(shù)，也是在于法律活動中的選擇，無論立法活動或是司法活動，都是需要作出選擇，而選擇的必然是有所得也會有所失。⑦John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.1.

吳經(jīng)熊所謂的選擇，指的是生活里藝術(shù)所不可或缺的本質(zhì)─動人的因素（telling elements）。這樣的因素就是上述美感經(jīng)驗之所自來，選擇就是用智慧去抓住它，感受它，認同它，也同時實現(xiàn)了和諧致善的目的。吳氏說，動人因素在音樂就是音符（sounds），在詩詞就是文字（words），在繪畫就是顏色（colors），在法律，那就是利益（interests）。⑧John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.3.為了活下去，為了過美好的生活，人的各種生活上的需求之滿足即成為法律上的利益，法律所保障的權(quán)利，就是以利益為其內(nèi)涵，如此實際的東西，在吳經(jīng)熊浪漫的眼里，卻是必須用智慧去選擇，充滿藝術(shù)美感的動人因素，從法學(xué)研究的方法論言，印證了研究態(tài)度的一個決定性關(guān)鍵——有如何的研究態(tài)度，就有如何的法學(xué)立論。

（三）利益之均衡唯賴智思心覺

吳經(jīng)熊疾呼：“法若非藝術(shù)，法即為烏有?！保↙aw is no thing，if it be not an art.）①John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p4.盡管他視利益為法之藝術(shù)的動人因素，但無可否認的，在法律實務(wù)上，利益的沖突，如何化解，卻是最實際的難題。面臨如是的難題，吳氏的看法是最后唯有依賴法律人的智思心覺（a thinking mind and a feeling heart）去均衡這些沖突的利益。②John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，pp.1-2.吳氏承認，智思心覺這樣的指南雖然主觀而且可能犯錯（fallible），但既不能找到更確定的指引，坦承主觀易誤，仍然可以因此找到人類所期待獲得的最高度的客觀性與確定性（the highest degree of objectivity and certainty）③John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.2.。因為利益之均衡需耐心進行，步步為營，不是一頭埋入，急于籠統(tǒng)作出論述，將真理犧牲在虛幻的確信祭壇上。④John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.2.處理利益的難題，選擇并非處于確定性的全有或全無之間，也非處于絕對的正義或絕對的不義之間，毋寧是居于確定性的或多或少之選擇，也是多些或少些正義之選擇，正當(dāng)?shù)母杏X原本就是一樁感受之事（The sense of rightness is primarily a matter of feeling）。⑤John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.2.

吳經(jīng)熊相信法的藝術(shù)沒有外在的鑒識評價標準，但法律藝術(shù)家（legal artists）展現(xiàn)的濃烈情感、寬廣視野和細膩辨識力，彼等經(jīng)由這些修為，就不會遠離公正的法律和均衡的判決。⑥John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.2.吳氏再三強調(diào)，法的藝術(shù)即是一種利益之和諧的藝術(shù)，正義即應(yīng)用于人際之美，美即應(yīng)用于現(xiàn)象界的正義⑦John C. H. Wu，The Art of Law，Shanghai：The Commerical Press，1936，p.4.。法律的活動是很實際的，調(diào)和利益的競逐也是很實際的，然而法律之所以不致流于僵硬、刻板、枯窘、冷酷，之所以有其理想從而追求公平正義，之所以能溫暖人心，滿足性靈的需求，即在法的藝術(shù)。吳經(jīng)熊通觀法律存在于人類生活的道理，以其渾厚廣博的學(xué)養(yǎng)，明白告訴吾等法律后輩，法律人不但要懂得理智的思維，更要懂得心靈的感受，只有法律專業(yè)的技術(shù)是不夠的，至多只是法匠而已，真正的法律人絕對不是只操作法條只做機械裁判的法律人，令人欽佩贊賞的法律人，除了了解法規(guī)外，彼輩就是法律藝術(shù)家，彼等的智思，彼等的心覺，能參悟文化之妙，能體認生活的現(xiàn)實，能鑒賞法律的藝術(shù)之美，更能懷抱浪漫的情懷，使法律的社會工程任務(wù)，薪火相傳，不斷為人類的共生樂活，作出法律人應(yīng)有的貢獻。

五、法律思想的浪漫進程

（一）理性與經(jīng)驗之融貫

吳經(jīng)熊的法律思想，在赴美留學(xué)期間有了第一次的浪漫轉(zhuǎn)折，1921年與美國聯(lián)邦最高法院的賀穆斯（Holmes）法官結(jié)識，建立了忘年之交，吳氏時年22歲，賀氏80歲。賀氏在當(dāng)年美國的法學(xué)界享有盛名，系美國法律唯實運動（The Movement of American Legal Realism）的領(lǐng)導(dǎo)人物，其法律哲學(xué)在實際的案例中發(fā)揮巨大的影響。吳經(jīng)熊與賀氏書信往返⑧兩人交往十五年左右的期間，雖只見面兩次，往來的信函卻有大約一百零六封。參閱曾建元、陳佩琦：《吳經(jīng)熊與何姆斯的心靈對話─吳經(jīng)熊與何姆斯論對價理論》，載《法制史研究》第10期，第 286頁。，深刻了解賀氏的經(jīng)驗主義法學(xué)研究，也非常認同。但吳氏在1922年負笈德國，投入德國新康德學(xué)派（Neo-Kantians）的史丹木拉（Stammler）門下，史氏提倡正義法律概念之建構(gòu)以及正義法律原則之推演，乃是理性主義的法學(xué)研究。吳經(jīng)熊從學(xué)史氏，其法律思想有了第二次浪漫的轉(zhuǎn)折，也就是理性主義的思惟，進入?yún)鞘系姆▽W(xué)研究。

賀穆斯氏擔(dān)心吳經(jīng)熊會受到史氏系統(tǒng)性空洞形式的治學(xué)方法所左右，吳氏實際上則是以其講求和諧的美學(xué)研究態(tài)度，在1923年3月發(fā)表《賀穆斯法官的法律哲學(xué)》（The Juristic Philosophy of Justice Holmes）一文于《密西根法律評論》（Michigan Law Review），提出調(diào)和賀穆斯和史丹木拉二氏法律思想研究方法論之見解①曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第5頁。，此融貫理性與經(jīng)驗的方法論，進一步的構(gòu)想，是引用賀穆斯的唯實法經(jīng)驗主義，以荷蘭的理性主義哲學(xué)家思賓諾莎（Benedict Spinoza 1632—1677）倫理哲學(xué)做基礎(chǔ)，建立一個自己的嶄新法律哲學(xué)。②曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第5頁。此一構(gòu)想，是一個理論上的可能，是吳氏法律思想的一個浪漫遐想，有理想主義的色彩，但終未獲實現(xiàn)。

對上述法學(xué)方法的融貫觀點，吳經(jīng)熊是以宏觀的視角看待法律，亦即以通觀法律整體去理解法律的本質(zhì)，法律在吳氏的眼里，既須有“概觀”（conception），也須有“個觀”（perception），法律哲學(xué)探求的應(yīng)是完整的知識，包括概觀與個觀，此二相異的研究立場，事實上同指一個目標，就是指向存在著的法律。③吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第170頁。法律的概觀須運用邏輯推理，法律的個觀，則須運用經(jīng)驗和心理學(xué)知識，若要理解法律的本體，更需應(yīng)用直覺的方法。④吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第170頁。此一融貫的法學(xué)方法論，其背后是有一個強大的推動力，就是吳經(jīng)熊的研究態(tài)度，就是其法律思想內(nèi)在的浪漫因素！

（二）學(xué)理之實踐體驗

吳經(jīng)熊于1924年春回國，旋獲聘為教授在母校東吳大學(xué)法科授課教學(xué)，學(xué)術(shù)的研究有了扎實的根基，學(xué)理的實踐與體驗就深具意義。從目的論（telelogy）的觀點言，方法必有其目的，方法論當(dāng)然有其目的論，理論也不是為理論而理論，正如在天空飛行的飛機，不是為飛行而飛行，飛行只不過是手段方法，飛行一定有它的起落機場，一定有它的目的與任務(wù)。從1927年開始，吳經(jīng)熊除了出任東吳大學(xué)法學(xué)院首任院長之外，陸續(xù)從事了司法與立法的實務(wù)工作，擔(dān)任上海公共租界臨時法院的民庭推事、任職司法部參事，加入起草民法作業(yè)，也起草憲法，任憲草初稿審查委員，整理憲法最后草案，主稿《聯(lián)合國憲章》中文本，任國際仲裁法庭仲裁員⑤曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第60-62頁。，1930年秋天，還設(shè)立一家律師事務(wù)所，收入豐裕。⑥曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第8頁。

從上可知，吳經(jīng)熊的學(xué)術(shù)理論確有豐富的經(jīng)驗落實，成效如何呢？先就上海臨時法院推事職來說，吳氏自認是以賀穆斯的法學(xué)方法創(chuàng)造中國法律的重要機會⑦曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第7頁。，此番雄心壯志堪稱吳氏法律思想之浪漫因素的一個實踐。1928年2月，氏兼任刑庭庭長及代理臨時法院院長，審理一件女裁縫與苛刻定作人有關(guān)定作物瑕疵與損害賠償?shù)拿袷略A案，處理得體，《上海水星報》（Shanghai Mercury）譽吳氏為“判決寶座上的所羅門王”。⑧曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第7頁。1929年夏天，吳經(jīng)熊主審羅列特案（Roulette Case），強力證明中國司法的獨立性，贏得相當(dāng)廣泛的贊譽。⑨曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第8頁。相對于外界的佳評，吳經(jīng)熊執(zhí)行法官職務(wù)，卻有“余不得已也！”的內(nèi)心自述：“每當(dāng)我判一個人死刑，都秘密地向他的靈魂祈求，要它原諒我這么做，我判他的刑只是因為這是我的角色，而非因為這是我的意愿?！ㄓ型耆瞬艍蛸Y格向罪人扔石頭，但完人是沒有的?！雹廪D(zhuǎn)引自許章潤：“當(dāng)法律不足以慰藉心靈時─從吳經(jīng)熊的信仰皈依論及法律、法學(xué)的品格”，載《月旦民商法雜志》2004年第3期，第74頁。倒是1930年的律師業(yè)務(wù)，財力大增，一度偎紅倚綠，征歌選色，流連歡場。?曾建元：《跨越東與西─吳經(jīng)熊的人與法律思想素描》，載《國立臺灣大學(xué)法學(xué)論叢》2003年第3期，第8頁。如此的生活經(jīng)驗，雖然短暫，吳氏的自我表白，直可視之為其法律思想之外，負面的浪漫體驗。

（三）逃避乎？升華乎？─浪漫胸懷的詮釋

回顧中外的法律思想史，法學(xué)家的法律思維立場轉(zhuǎn)折者固然有之①例如史丹木拉，龐德指出史氏晚年由新康德學(xué)派轉(zhuǎn)為邏輯主義，主張邏輯并非僅僅是精準的調(diào)查工作之工具而已，邏輯本身即是一個科學(xué)目的。Pound，Jurisprudence，Vol.1，West Publishing Co.，1959，p.154.，由理性與經(jīng)驗之融貫方法論者，轉(zhuǎn)為虔誠信仰天主大力提倡宗教自然法者，吳經(jīng)熊法律思想的蛻變，迄今仍未見第二人。極力為法的藝術(shù)發(fā)聲，學(xué)識跨越東西方的吳經(jīng)熊，許章潤教授剖析其心路歷程，撰文指出，如是的轉(zhuǎn)變，乃是俗世的法律已不足以慰藉吳氏的心靈，信仰皈依，方能安頓吳氏生命歷練的糾葛纏結(jié)。②許章潤：“當(dāng)法律不足以慰藉心靈時─從吳經(jīng)熊的信仰皈依論及法律、法學(xué)的品格”，載《月旦民商法雜志》2004年第3期，第81頁。許教授深覺吳氏飽受“兩個世界”的折磨，這兩個世界是存于氏心中的二元對立，成雙成對，大大小小，它們是個人與時代，傳統(tǒng)與現(xiàn)實，東方與西方，理性與經(jīng)驗，此岸與彼岸，靈與肉等等③許章潤：“當(dāng)法律不足以慰藉心靈時─從吳經(jīng)熊的信仰皈依論及法律、法學(xué)的品格”，載《月旦民商法雜志》2004年第3期，第70頁。。吳氏在回憶錄中自稱：“我年近四十，卻仍未獲得我可無保留地信奉的真理，真是覺得不幸之至?！雹茉S章潤：“當(dāng)法律不足以慰藉心靈時─從吳經(jīng)熊的信仰皈依論及法律、法學(xué)的品格”，載《月旦民商法雜志》2004年第3期，第74頁。

一個人的理想既非夢想、空想、妄想，也非不切實際的胡思亂想，理想須以事實為基礎(chǔ)，更重要的是面對艱難困頓的事實，真正的理想是秉持積極認真的態(tài)度，努力去超越現(xiàn)實而非逃逸回避。吳經(jīng)熊是否成名太早誘惑多？是否為前述諸多的二元對立心陷矛盾無法自拔？賀穆斯描述吳經(jīng)熊對法律的喜愛就像對待情人般的情緒⑤吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第171頁。，何以這樣的熱情竟然從法學(xué)研究中消失？真的消失了嗎？在一篇介紹吳經(jīng)熊翻譯圣經(jīng)歷程的文章中，作者所敘述的吳氏，熱情并未消失，而是在讀了圣女德肋撒自傳“靈心小史”后，恍然大悟，找到歸宿，找到吳氏用情的對象，發(fā)覺應(yīng)該用吳氏熾烈的熱情，用吳氏整個的心，來愛慕天主，遂在1935年，改信天主教。⑥方豪：《吳德生先生翻譯圣經(jīng)的經(jīng)過》，載吳經(jīng)熊：《蔣總統(tǒng)的精神生活》，臺北華欣文化事業(yè)中心1975年版，第249-250頁。

本文討論吳經(jīng)熊的法律思想，焦點在其浪漫因素，吳氏在出國留學(xué)期間結(jié)識美、法、德的法學(xué)家，在研究態(tài)度上，是以多吸收，多接受新知新觀念的態(tài)度學(xué)習(xí)西方的法學(xué)、法學(xué)研究方法，這種吸收新吸的觀念，就是吳氏每每提及的“有機體”觀⑦例如“中國文化是一個活活潑潑的有機體”，參見吳經(jīng)熊：《內(nèi)心悅樂之源泉》，臺北東大圖書公司1989年版，第53頁。又如中國的“思想方式，往往是用一種有機體的象喻來表達抽象的概念”，參見吳經(jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第81頁。，氏在論及文化時說，文化“是一個有機體，就像人的身體，體格愈強健，它的吸收能力愈大，……對于人家的長處，也要盡量吸收?！雹鄥墙?jīng)熊：《哲學(xué)與文化》，臺北三民書局1971年版，第53頁。有機體的觀念，是西方18、19世紀浪漫主義所主張的論點之一，引伸的意義就是注重人的生命力和感受力，就是以人為本，重視自由、創(chuàng)造。法學(xué)家將熱情投入法學(xué)研究，能勇于突破僵化的格式、框架，即是一種浪漫，可形成法學(xué)研究和法律思想的浪漫因素。吳經(jīng)熊受困于多重的二元對立，皈依天主，轉(zhuǎn)而寄情詩詞，翻譯圣經(jīng)，吳氏的熱情與浪漫情懷是依然存在的，只是花在法學(xué)研究的時間減少了，研究的取向也轉(zhuǎn)變了。吳氏并未逃避拋棄法學(xué)，而是將法學(xué)同樣依歸到宗教，將法學(xué)與天主教融和起來，產(chǎn)生了宗教的自然法，1955年出版的《正義的源泉》一書，即是20世紀宗教自然法的法學(xué)專著。1964年，吳氏發(fā)表《我的法律哲學(xué)：在進化中的自然法》，1981年又發(fā)表《自然法哲學(xué)的比較研究》⑨此二文皆收錄于《內(nèi)心悅樂之源泉》中。，這些書文，采用融合的研究方法，正是吳經(jīng)熊所倡言的法之藝術(shù)，有美感，會令人歡喜贊嘆，那就是吳氏所說的動人因素。而吳氏對動人因素最深刻的析述，是利益沖突能夠以智思心覺，耐心逐步調(diào)和之，均衡之，化解之，于是融合的美感出現(xiàn)了，此美感也宣告浪漫因素的來臨。所以，吳經(jīng)熊法律思想的浪漫因素，絕非空穴來風(fēng)，而是其來有自，來自熱情、理性、經(jīng)驗和直覺的大融和！

縱然吳經(jīng)熊的法律思想依歸到宗教，但宗教在人間，吳氏的浪漫胸懷并非消失，也非逃避，似出世而入世，見山依然是山，見法依然是法，只是渲染了宗教的色彩。其法學(xué)研究少了量，質(zhì)的部分浪漫因素依然，是否可解讀為法學(xué)研究的升華，就見仁見智了！

六、結(jié)論

綜上所述，本文最后可歸納出下列五點結(jié)論：其一、浪漫因素是法學(xué)方法論研究態(tài)度的一個重要課題；其二、法學(xué)研究的浪漫因素是法學(xué)突破格局的創(chuàng)新動力；其三、浪漫因素以美感經(jīng)驗與法的藝術(shù)有其內(nèi)在的連系匯通；其四、吳經(jīng)熊的法律思想自始至終存在著一個浪漫因素；其五、吳經(jīng)熊是一位浪漫的人本法學(xué)家。

The Romantic Elements of the Legal Thoughts of John Ching-Hsiung Wu

Yang Yi-hua

John Ching Hsiung Wu was graduated in law department at Soochow University，and served as the first Dean of the law school after the reform of law department. John C. H. Wu possessed profound legal knowledge，had a thorough knowledge of both western and traditional Chinese Learning，fused the philosophy of Confucian，Taoist and Buddhist，understood the artistic conception of poetry of the Tang Dynasty from the spirit of Chinese culture，identified the moving factor and aesthetic feeling of the art of law，and believed that dealing with conflicts of interest depends on a thinking mind and a feeling heart，intuition and patience of lawyers. John C. H. Wu deemed that the essence of law can be comprehended from the perspective of macrography，conception and perception. At the same time，the reason，experience should be cooperated in jurisprudential study，for practice could justify theory. Romantic elements is motive power of constant innovation，and methodological study can be inspired by human vitality and sensibility，uncontrolled and abundant life，which is valued by romanticism. After a turning point，John C. H. Wu eventually converted to religion，romantic elements is a motivation.

John Ching Hsiung Wu；Romantic Elements；Reason；Experience；the Art of Law；a Thinking Mind and a Feeling Heart

D926

A

2095-7076(2015)03-0068-09

*臺灣東吳大學(xué)法學(xué)院前院長、教授，法學(xué)博士。

（責(zé)任編輯：許小亮）