喬欣欣
(中國人民銀行嘉峪關(guān)市中心支行 外匯管理科,甘肅 嘉峪關(guān) 735100)
銀行在國民經(jīng)濟活動中發(fā)揮著舉足輕重的作用,在業(yè)務(wù)經(jīng)營中應秉承與其社會責任相適應的職業(yè)操守,履行必要的操作標準和規(guī)范。在諸多國際公認的準則中,“展業(yè)三原則”(了解你的客戶(KYC)、了解你的業(yè)務(wù)(KYB)、盡職審核(ODD))是較有影響力和代表性的范例。
“展業(yè)三原則”是伴隨著國際社會在反洗錢領(lǐng)域的探索和實踐而逐步形成和完善的?!傲私饽愕目蛻簟?,最早由巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(BCBS)于1988年在《關(guān)于防止利用銀行系統(tǒng)進行洗錢的聲明》一文中提出,金融行動特別工作組(FTAF)在《反洗錢40項建議》中也就金融機構(gòu)客戶盡職調(diào)查措施等做出具體規(guī)定。隨后,美國、英國等發(fā)達國家在制定本國反洗錢法律框架時,充分借鑒了上述國際組織的監(jiān)管理念。例如,美國制定了客戶識別制度(Customer Identification Program,簡稱CIP)和客戶盡職調(diào)查制度(Customer Due Diligence,簡稱CDD);英國在《洗錢法案2007》(Money Laundering Regulations2007)中就客戶盡職調(diào)查作了詳盡規(guī)定。在較為成熟的國際市場,“展業(yè)三原則”的實踐主要包含以下內(nèi)容:一是識別客戶。在客戶關(guān)系的每一個階段包括建立賬戶、進行交易等,銀行必須明確規(guī)定對客戶身份進行識別,確??蛻羰褂盟麄兊恼鎸嵣矸輳氖陆鹑诨顒?。二是監(jiān)控交易。銀行需要持續(xù)監(jiān)測客戶的信息和行為,應依據(jù)客戶所在地、資金來源地等標準劃分客戶風險等級,對高風險賬戶或活動進行額外審查。三是風險管理。銀行應建立獨立的風險控制部門,明確合規(guī)風險管理架構(gòu)及職能,明晰銀行內(nèi)部各部門的責任及目標,制定針對全系統(tǒng)的培訓計劃,不同條線應按照較高標準統(tǒng)一制定有關(guān)政策和程序。四是外部環(huán)境。在較為成熟的國際市場,配合市場主體落實“展業(yè)三原則”的外部環(huán)境通常涵蓋較為完善的信息服務(wù)以及較為發(fā)達的中介服務(wù)等。
得益于既有的相對成熟的國際經(jīng)驗,盡管我國在反洗錢和銀行專業(yè)監(jiān)管方面起步較晚,但在相關(guān)領(lǐng)域的立法思想和監(jiān)管思維較為貼近國際主流。在法律體系上,我國先后頒布實施了《中華人民共和國反洗錢法》《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》等一系列法律法規(guī)。在監(jiān)管機構(gòu)上,明確了人民銀行的反洗錢監(jiān)管職責以及銀監(jiān)會的準入和業(yè)務(wù)監(jiān)管職責。在銀行操作上,國內(nèi)銀行在為客戶開立賬戶、大額交易和可疑交易報告、交易記錄保存三方面的制度和管理相對完善,基本符合國際同業(yè)的操作規(guī)范。近年來,外匯管理部門逐漸在監(jiān)管要求中引入“展業(yè)三原則”的監(jiān)管理念,如在2013年7月實施的服務(wù)貿(mào)易改革法規(guī)、2013年12月出臺的完善銀行貿(mào)易融資業(yè)務(wù)管理政策、2014年2月對上海自貿(mào)區(qū)外匯管理試點的批復、2014年4月出臺的跨國公司外匯資金集中運營管理規(guī)定、2014年6月印發(fā)的《銀行辦理結(jié)售匯業(yè)務(wù)管理辦法》和《銀行對客戶辦理人民幣與外匯衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)管理規(guī)定》中均對銀行執(zhí)行“展業(yè)三原則”提出了要求。
目前除《銀行辦理結(jié)售匯業(yè)務(wù)管理辦法實施細則》和《國家外匯管理局關(guān)于完善銀行貿(mào)易融資業(yè)務(wù)外匯管理有關(guān)問題的通知》中獨立提出“展業(yè)三原則”較為明確的標準和要求外,外匯管理部門的其它政策法規(guī)只是對“展業(yè)三原則”提出了籠統(tǒng)性的要求,但具體對“展業(yè)三原則”的實施情形、信息搜集渠道、盡職調(diào)查措施、分類審核要求、可疑報告制度、后續(xù)監(jiān)督罰則等相關(guān)細節(jié)尚缺乏配套的細化標準和措施,導致銀行執(zhí)行不到位。另外,鑒于目前“展業(yè)三原則”缺乏細則及相關(guān)配套措施,使得外匯檢查部門難以判定銀行是否違反“展業(yè)三原則”,即使判定違規(guī)也難以充分取得銀行違規(guī)的事實證據(jù)。
除少數(shù)銀行能夠根據(jù)外匯管理規(guī)定制定相應的外匯業(yè)務(wù)操作規(guī)程外,大部分銀行的內(nèi)控制度是直接轉(zhuǎn)發(fā)外管總局的政策法規(guī)原文或?qū)ο鄳恼叻ㄒ?guī)原文進行稍許變動,即使涉及“展業(yè)三原則”的內(nèi)控制度也均停留在字面上,對于哪些客戶需要了解和審查,哪些業(yè)務(wù)需要審核、應該審查到何種程度,外匯業(yè)務(wù)部門如何與授信、公司等部門劃分職責等問題,均未能在操作細則中充分體現(xiàn)。除此之外,銀行自行制定的外匯業(yè)務(wù)操作規(guī)程大多圍繞服務(wù)貿(mào)易、貿(mào)易融資、轉(zhuǎn)口貿(mào)易等業(yè)務(wù),對其余的外匯業(yè)務(wù)則較少涉及,所以,全面落實“展業(yè)三原則”尚有一定難度。
一方面,外匯管理部門在實施主體監(jiān)管的實踐過程中,針對銀行普遍存在的,包括準入環(huán)節(jié)的管理、風險指標體系的建立、內(nèi)控管理制度的要求、外匯從業(yè)人員資格的要求等基礎(chǔ)信息類、業(yè)務(wù)合規(guī)類、代位監(jiān)管類、宏觀審慎類潛在風險的識別與控制,也還流于形式,尚未建立真正以風險為本的監(jiān)管制度框架和監(jiān)管體系。另一方面,“展業(yè)三原則”從本質(zhì)上來講是一個主觀問題,難以從事前、事中、事后來判斷銀行是否都做到了盡職審查,更多的只能依靠業(yè)務(wù)辦理結(jié)果來進行評判和衡量。但是,外匯管理部門對于如何評價銀行是否執(zhí)行“展業(yè)三原則”的要求,尚未建立科學合理的評價標準和體系。[1]如果銀行認為其已盡到相關(guān)審查義務(wù),但最終結(jié)果仍然出現(xiàn)違規(guī),導致外匯管理部門對其進行處罰,銀行可能會覺得不公。
一是目前多數(shù)銀行總行尚未根據(jù)外匯管理部門“展業(yè)三原則”的要求升級本行的管理信息系統(tǒng),銀行仍舊主要依靠反洗錢名單應用系統(tǒng)或反洗錢監(jiān)測系統(tǒng)設(shè)置大額可疑交易參數(shù)和查詢黑名單的方式來履行“展業(yè)三原則”的要求,且銀行現(xiàn)有業(yè)務(wù)系統(tǒng)主要用于業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)的統(tǒng)計及報送。[2]二是外匯管理部門雖已將主要外匯業(yè)務(wù)系統(tǒng)整合到應用服務(wù)平臺,但對銀行而言,各業(yè)務(wù)系統(tǒng)之間的關(guān)聯(lián)度不高,相關(guān)數(shù)據(jù)信息不能通過軟件系統(tǒng)直接抓取、自動生成,給數(shù)據(jù)分析造成不便;同時,外匯管理部門事后監(jiān)測未形成提示預警,對事前了解業(yè)務(wù)真實性的參考價值不大。三是銀行缺少一個外部數(shù)據(jù)的綜合運用平臺,尚不能得到外匯管理部門、海關(guān)、商務(wù)等部門系統(tǒng)數(shù)據(jù)的支持,給業(yè)務(wù)判斷帶來很大難度。
在外匯管理轉(zhuǎn)型中,銀行“展業(yè)三原則”的應用改變了事前審批的管理方式,但未放棄對跨境資金流動真實性審核的要求,在減少外匯管理部門行政性審批的同時,增加了銀行的審核責任;在簡化單證審核具體要求的同時,增加了銀行審核的自主性和靈活性。銀行“展業(yè)三原則”在外匯管理領(lǐng)域的應用時間不長,有待健全和完善相關(guān)配套管理措施,以進一步提升管理的有效性。
鑒于由監(jiān)管部門制訂明確具體的規(guī)范是國際通行且行之有效的做法,外匯管理部門應圍繞外匯管理要求,參照反洗錢領(lǐng)域“展業(yè)三原則”的體系標準,制定外匯管理領(lǐng)域的“展業(yè)三原則”規(guī)范準則、指導性意見以及后續(xù)監(jiān)管罰則。從“展業(yè)三原則”的目的、實施條件、判斷標準、審查措施、大額和可疑報告制度及法律責任等多個角度和環(huán)節(jié)明確銀行“展業(yè)三原則”的具體內(nèi)容和要求,為銀行結(jié)合自身經(jīng)營特點細化“展業(yè)三原則”提供了依據(jù),同時也保證了外匯監(jiān)管人員在檢查過程中有法可依、取證嚴密、定性準確、處罰得當,有力地提高了銀行執(zhí)行“展業(yè)三原則”的法制約束力。
一是銀行要在充分識別風險的基礎(chǔ)上,設(shè)計適合其特點的內(nèi)部管理制度和業(yè)務(wù)操作流程,分解到各個部門、各個崗位,細化到具體執(zhí)行人員,將“展業(yè)三原則”與銀行相關(guān)業(yè)務(wù)流程進行整合,在銀行內(nèi)部建立分工明確、職責清晰、系統(tǒng)完善、人員完備的內(nèi)部保障機制。二是在全面采集客戶身份信息和了解業(yè)務(wù)辦理需求的基礎(chǔ)上,對客戶進行外匯業(yè)務(wù)違規(guī)風險等級的劃分,在辦理具體業(yè)務(wù)時對不同風險等級的客戶及其業(yè)務(wù)執(zhí)行不同的盡職審查程序和措施,并在持續(xù)跟蹤監(jiān)測的基礎(chǔ)上適時調(diào)整風險等級。三是規(guī)范內(nèi)部識別、分析、報告流程、明確責任人、報告方式,確保能夠根據(jù)外匯管理部門的統(tǒng)一標準,及時報告大額、可疑和異常外匯業(yè)務(wù)交易事項。四是明確客戶身份資料、業(yè)務(wù)審核材料、盡職審查材料等檔案保管。銀行可設(shè)計盡職審查專項格式,對需要開展進一步盡職審查的客戶和外匯業(yè)務(wù)固化所需要審查的內(nèi)容、方式、渠道詳細記錄,留存?zhèn)洳椤?/p>
一方面,外匯管理部門應把銀行作為外匯管理的中心環(huán)節(jié),通過梳理銀行業(yè)務(wù)風險隱患和內(nèi)部管理中的薄弱之處,強化對銀行的管理架構(gòu)與從業(yè)人員、外匯業(yè)務(wù)控制等潛在風險的管理,形成對銀行管理架構(gòu)、內(nèi)部控制等方面的系列風險管理模式。從宏觀方面,要確定監(jiān)管的總體目標、各層次指標體系和數(shù)量標準。從微觀角度,應規(guī)定銀行必須健全和完善外匯業(yè)務(wù)內(nèi)部控制制度、風險評估體系和業(yè)務(wù)操作規(guī)程,督促銀行建立系統(tǒng)的、科學的、具有可操作性的風險管理體系。[3]另一方面,外匯管理部門要探索建立銀行落實“展業(yè)三原則”的評價機制,適時評價銀行內(nèi)控機制的有效性,建立內(nèi)控效力強、中、弱不同層次評價標準,提出應對措施。同時,加強對銀行內(nèi)控機制的指導,定期開展銀行內(nèi)控機制運行情況檢查,將檢查結(jié)果納入對銀行的考評體系中,并定期通報外匯違法違規(guī)案件查處情況,督促銀行切實履行“展業(yè)三原則”開展外匯業(yè)務(wù)。
一是金融監(jiān)管部門應聯(lián)合建立信息共享平臺,供銀行共享客戶貿(mào)易融資信息、信貸狀況等業(yè)務(wù)信息,設(shè)置監(jiān)測預警功能,對異常情況、數(shù)據(jù)偏離、信貸風險等進行識別并及時發(fā)出預警信號,便于銀行進一步掌握客戶相關(guān)交易背景,了解客戶的潛在需求或隱藏的風險。[4]二是協(xié)調(diào)建立大數(shù)據(jù)庫,建立包括人行、海關(guān)、商務(wù)、工商、稅務(wù)、公安等管理部門的監(jiān)管信息共享平臺,并提供銀行信息查詢渠道,使銀行能及時準確地掌握業(yè)務(wù)的背景信息,為識別各種違規(guī)行為提供可靠依據(jù)。三是可以借鑒一些發(fā)達國家經(jīng)驗,鼓勵成立從事盡職調(diào)查相關(guān)業(yè)務(wù)的第三方服務(wù)機構(gòu),為銀行提供專業(yè)化的服務(wù)。第三方的信息支持有助于銀行了解客戶身份以及開展盡職調(diào)查,從而掌握客戶真實的經(jīng)營狀況。尤其是針對涉外主體信息,通過黑名單制度、征信記錄監(jiān)測體系等,銀行可以有效掌握企業(yè)信用、違規(guī)記錄等,減少信息不對稱情況。
[1]劉靖波,黃鸝.展業(yè)三原則落實不嚴[J].中國金融,2015,(13).
[2]黃晉淵.銀行展業(yè)三原則與外匯管理改革的邏輯[J].中國外匯,2015,(9).
[3]肖勝.關(guān)于銀行展業(yè)三原則的思考[J].中國外匯,2014,(17).
[4]聶麗平.當前外匯指定銀行履行監(jiān)管職責中存在的問題及建議[J].金融教學與研究,2009,(5).