取保候?qū)徶贫鹊男薷呐c實(shí)務(wù)問題探究

馬璐璐

（中國人民公安大學(xué) 研究生院，北京 100038）

一、刑訴法修改后取保候?qū)徶贫鹊耐黄?/h2>

（一）緩解羈押壓力，節(jié)約司法成本

擴(kuò)大取保候?qū)徶贫鹊倪m用范圍，發(fā)揮其作為重要的羈押替代性措施的作用，是立足于目前我國羈押率高而司法資源有限的現(xiàn)實(shí)狀況的。我國看守所羈押人數(shù)多，被拘留或者逮捕的人員也消耗著國家司法資源。最為重要的是羈押措施雖然是為了保證嫌疑人到案，訴訟能夠順利進(jìn)行，但目前我國沒有系統(tǒng)的數(shù)據(jù)表明羈押措施與獲得有期徒刑實(shí)際人數(shù)的比例，“并非每一個(gè)被審前羈押的人都受到了羈押性刑罰。2000年公示的數(shù)據(jù)表示，47%被羈押的人受到了監(jiān)禁的刑罰，大約27%被宣告無罪或案件終止，余下的部分得到非羈押性處罰”[1]，而在實(shí)務(wù)中，也不乏案件因證據(jù)不足而被撤銷的情況。因此推進(jìn)取保候?qū)彽倪m用，是對司法機(jī)關(guān)人力、物力資源的有效節(jié)約。

（二）落實(shí)羈押必要性原則，減少非規(guī)范性評價(jià)的負(fù)面影響

審前羈押措施，首先應(yīng)當(dāng)遵循無罪推定的原則，在犯罪嫌疑人尚未被判決的情況下，只能通過他有可能造成的社會危險(xiǎn)程度作出判斷，這需要結(jié)合嫌疑人涉嫌犯罪的嚴(yán)重程度，對社會的負(fù)面影響、當(dāng)事人個(gè)人的素質(zhì)以及對整個(gè)訴訟活動的影響來綜合考量。羈押必要性原則，要求羈押的時(shí)限與涉嫌犯罪的嚴(yán)重程度及可能受到的刑罰相適應(yīng)，選擇對相對人權(quán)益侵害最小的措施，不能超出必要限度。[2]再者根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，犯罪嫌疑人涉嫌犯罪的不同、主觀惡性的差別都會影響到其定罪量刑，在訴訟程序中受到的管控程度也應(yīng)有所差別，而不是“一刀切”式單純?yōu)榱丝刂葡右扇硕扇×b押措施。2012年刑訴法對取保候?qū)彽倪m用條件作出了整合性修改，擴(kuò)大了取保候?qū)彽倪m用范圍，其中著重體現(xiàn)出對于當(dāng)事人人權(quán)的保障功能。刑訴法新增加的對于兩類人的取保候?qū)廩3]，在實(shí)際社會生活中，這兩種群體往往居于弱勢地位，立法者從這兩類人實(shí)際的社會危險(xiǎn)性入手，認(rèn)為不需要再進(jìn)行羈押；對于“羈押期限屆滿”這一類嫌疑人，則是根據(jù)程序法定原則的要求，必須采取符合法律規(guī)定的程序，在法定期限內(nèi)采取相關(guān)措施，當(dāng)然從根本上來看，都是從其社會危害性的角度出發(fā)進(jìn)行考量，遵循必要性原則的要求，選擇最適宜的強(qiáng)制措施。

取保候?qū)徳谫x予當(dāng)事人人身自由的前提下，減少對其正常工作、生活的影響，凸顯了法律的人文關(guān)懷。如果犯罪嫌疑人被羈押在看守所內(nèi)，他將承受更多的社會壓力，社會公眾往往會帶著有色眼鏡看待嫌疑人，這是基于歷史習(xí)慣和文化傳統(tǒng)中形成的對公權(quán)力的敬畏，很多人會想，如果你沒有問題或者不是非常嚴(yán)重的犯罪，公安機(jī)關(guān)為什么會抓你呢？這種思想和氛圍將會給嫌疑人的社會關(guān)系帶來非常不利的影響。早有學(xué)者在有關(guān)于社會大眾對犯罪人的評論中，提到過“非規(guī)范性評價(jià)”一詞，與法律的規(guī)范評價(jià)不同，它是指社會公眾對犯罪人的一種自行評價(jià)，乃至于對犯罪人的敵視[4]，這種評價(jià)對于被羈押的嫌疑人其實(shí)也存在，而一個(gè)人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)和保障需要通過社會對他的認(rèn)可來實(shí)現(xiàn)，因此適度降低羈押率也是對人權(quán)的一種隱性保護(hù)。

二、司法實(shí)踐中的取保候?qū)徶贫?/h2>

如果說人權(quán)保障與人道主義精神是取保候?qū)徶贫刃薷牡闹匾黄泣c(diǎn)，那么從取保候?qū)彽膶W(xué)理定義“不逃避或妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的一種強(qiáng)制措施”[5]可以看出它具備義務(wù)性，具有訴訟保障的功能，“取保”的目的是為了實(shí)現(xiàn)“候?qū)彙?，推進(jìn)整個(gè)訴訟程序的運(yùn)行。

（一）保而不偵的現(xiàn)象屢見不鮮

造成取保候?qū)徍鬀]有繼續(xù)偵查的原因有很多，除去辦案人員自身的素質(zhì)之外，取保候?qū)彽呐涮妆O(jiān)管措施缺失、自身的制度不完善等原因也是造成偵查困難的重要原因。

1.偵查機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)自身“趨利避害”的觀念

刑訴法擴(kuò)大了取保候?qū)彽倪m用范圍，增加了辦案機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，也為司法實(shí)踐活動增添了新的難題。偵查機(jī)關(guān)往往將取保候?qū)徔闯梢豁?xiàng)對案件偵查的“規(guī)避措施”，將一些偵破難度大或是程序繁雜的案件通過取保候?qū)彽姆绞綌R置起來；利用權(quán)力，將取保變成一種走托人情的方式。實(shí)務(wù)中不少偵查機(jī)關(guān)都面臨著案件指標(biāo)的問題，這樣對于一些程序復(fù)雜、取證困難或是涉及到一些特殊群體的案件，往往通過取保候?qū)彽姆绞竭M(jìn)行擱置處理。

2.監(jiān)管力度的缺失，嫌疑人脫逃懲罰力度差

實(shí)務(wù)中不乏因?yàn)楸O(jiān)管力度的缺失，造成被告人、犯罪嫌疑人棄保潛逃、銷毀罪證等情況。法律條文規(guī)定了取保候?qū)彵ＷC人應(yīng)當(dāng)具備的條件，其根本意義在于保證人能夠起到監(jiān)管作用，履行保證義務(wù)。但在實(shí)務(wù)中，保證人往往同嫌疑人、被告人有血緣關(guān)系，這種特殊身份容易引起對當(dāng)事人的包庇行為，保證義務(wù)的履行情況缺少監(jiān)督，造成“保而不偵”的情況出現(xiàn)。在人口流動極其頻繁的今天，嫌疑人一旦棄保潛逃，不僅會耽擱所涉嫌案件的偵查程序進(jìn)行，還會使得對嫌疑人的懲罰措施將成為一紙空文，加上取保候?qū)徠陂g逃脫的行為并不構(gòu)成犯罪，懲罰力度不夠，這些都為偵查的繼續(xù)增加了困難。

3.配套措施不完善，取保成為嫌疑人鉆取的法律漏洞

在實(shí)務(wù)中，有不少犯罪嫌疑人通過取保候?qū)彽姆绞絹硖颖芊傻闹撇?。例如早?012年浙江省瑞安市公安局所搗毀的特大孕婦盜竊團(tuán)伙，卻不得不面臨抓了人卻不得不立刻放人的窘迫境地；近年來，不少犯罪犯子也試圖利用這一充滿人道主義色彩的法條來實(shí)行犯罪，一些患有嚴(yán)重傳染性疾病，諸如艾滋病患者等利用自身特殊的身體狀況，參與盜竊、搶劫等案件；不少女性犯罪嫌疑人利用自己的身體來作案，每次進(jìn)行盜竊等都處于懷孕或哺乳期間，一旦被抓，公安機(jī)關(guān)對她們的處理上顯得十分被動，因?yàn)楦鶕?jù)我國《看守所條例》第十條的有關(guān)規(guī)定，對于自身健康狀況存有問題的人犯，往往不予收押。[6]看守所不予羈押，而這些嫌疑人往往無固定住所，往往公安機(jī)關(guān)只能采取取保候?qū)彽姆绞教幚?，偵查機(jī)關(guān)面對繁重的偵查任務(wù)，很難集中大規(guī)模警力刻意打擊此類案件，并且對于上文中提到的孕婦慣犯，還可能會以自己身體作為脅迫偵查機(jī)關(guān)的要求，出現(xiàn)自殘或者羈押過程中的“意外流產(chǎn)”等情況，這些都為辦案機(jī)關(guān)偵破案件增加了阻礙，保而不偵的現(xiàn)象比比皆是。在這期間，由于缺少對犯罪嫌疑人的監(jiān)管，有些嫌疑人躲起來避一避風(fēng)頭，這使得不少慣犯以此種手段多次作案，不斷逃避偵查機(jī)關(guān)的偵查行為。

4.部分案件長期依賴口供，取保候?qū)徳黾恿藗刹殡y度

在實(shí)務(wù)中，偵查機(jī)關(guān)在辦理包括詐騙、賄賂案件在內(nèi)的一些案件時(shí)，對口供具有較強(qiáng)的依賴性，這些案件普遍存在犯罪行為隱蔽、取證難度大、證人出庭作證難，行為人主觀上的意愿會影響犯罪定性，在此種犯罪的偵查中，口供受到偵查人員的青睞。取保候?qū)徍?，犯罪嫌疑人雖然可以隨時(shí)到案接受調(diào)查，但是與傳統(tǒng)的羈押措施相比，無論從嫌疑人心理上還是實(shí)際受控制程度而言，都產(chǎn)生了一定的變化，控辯雙方地位也在趨向于改變。這給傳統(tǒng)的由供到證的偵查模式帶來了挑戰(zhàn)，偵查機(jī)關(guān)對于此類案件應(yīng)當(dāng)反思的是如何拓展新的偵查措施和手段，降低對口供的依賴性。

（二）權(quán)力配置的局限性

本次刑訴法并沒有改變原有的二元制決定程序，即取保候?qū)徲赊k案機(jī)關(guān)自己決定，而逮捕提請人民檢察院批準(zhǔn)[2]。試想公安機(jī)關(guān)如果和檢察院在案件的逮捕與否的問題上出現(xiàn)分歧，公安機(jī)關(guān)或是在保持取保候?qū)彽那闆r下補(bǔ)充偵查，或是變更原取保候?qū)彽臎Q定，通過監(jiān)視居住實(shí)現(xiàn)對嫌疑人人身自由的限制。更有甚者，辦案機(jī)關(guān)為了保障案件順利偵破，寧可選擇更為保險(xiǎn)的羈押措施，這使得取保候?qū)忞y以發(fā)揮其作用。

三、取保候?qū)彽母倪M(jìn)建議

（一）從權(quán)力配置的角度進(jìn)行監(jiān)督

取保候?qū)徍痛兜某绦驊?yīng)當(dāng)進(jìn)行系統(tǒng)的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，從實(shí)際出發(fā)設(shè)計(jì)審批程序，降低辦案機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的隨意性，防止各個(gè)機(jī)關(guān)之間的沖突和推諉。是否決定取保候?qū)?，核心點(diǎn)在于對犯罪行為 “社會危害性”的有效評估，要制定細(xì)致的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

（二）健全警務(wù)管理平臺,落實(shí)相關(guān)配套措施

建立健全相應(yīng)的配套措施，做好對被取保人所涉嫌犯罪以及取保情況的相應(yīng)記錄。對于通過這一制度惡意規(guī)避法律追究的人來說，借助有效客觀的記錄信息，可以查詢他曾經(jīng)的犯罪以及相關(guān)處罰記錄，成為對他刑罰執(zhí)行進(jìn)一步評價(jià)的參考依據(jù)。我國目前在各地推行的警務(wù)管理平臺系統(tǒng)，內(nèi)容涵蓋犯罪人員的相關(guān)信息，涉嫌的犯罪情況以及處罰情況，大部分地區(qū)還要求紙質(zhì)化與電子化同步保留檔案，盡量減少因保管不當(dāng)而造成的滅失風(fēng)險(xiǎn)，方便及時(shí)查詢。取保候?qū)弻?shí)施的一個(gè)核心要求是對社會危險(xiǎn)性的衡量，對于試圖以取保候?qū)彽姆绞教颖芊勺肪康那闆r，應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)厲打擊，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施，比如對于孕婦等，可以借鑒對于艾滋病嫌疑人的管理做法，在看守所內(nèi)單設(shè)孕婦醫(yī)生，與有關(guān)醫(yī)院聯(lián)系做好孕婦的看護(hù)工作，在采取強(qiáng)制措施期間，積極開展對所涉嫌犯罪的偵查工作，不應(yīng)當(dāng)僅僅將其作為偵查盲區(qū)。

[1]陳衛(wèi)東.保釋制度與取保候?qū)彛跰］.北京: 中國檢察出版社，2003.

[2]陳瑞華.法律程序改革的突破與限度［M］.北京：中國法制出版社，2012.

[3]《刑事訴訟法》65條增加規(guī)定了取保候?qū)彽倪m用情形，包括“患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理”以及“懷孕或者正在哺乳期的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險(xiǎn)的”

[4]于志剛.犯罪記錄和前科混淆性認(rèn)識的批判性思考［J］.法學(xué)研究，2010(03):51-52.

[5]陳光中.刑事訴訟法［M］.北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2005:238.

[6]看守所收押人犯，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行健康檢查，有下列情形之一的，不予收押：（一）患有精神病或者急性傳染病的；（二）患有其他嚴(yán)重疾病，在羈押中可能發(fā)生生命危險(xiǎn)或者生活不能自理的，但是罪大惡極不羈押對社會有危險(xiǎn)性的除外；（三）懷孕或者哺乳自己不滿一周歲的嬰兒的婦女。