互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新的侵權(quán)應(yīng)對(duì)

◎ 文 《法人》記者 呂斌

在信息爆炸的互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，專利侵權(quán)和保護(hù)都面臨著新的挑戰(zhàn)、新的問題。對(duì)于專利保護(hù)的方式，也將會(huì)有越來越多的選擇，這也是專利保護(hù)領(lǐng)域的創(chuàng)新

提到互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，首先要看整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的創(chuàng)新的特點(diǎn)，根據(jù)這些特點(diǎn)，再來分析會(huì)帶來哪些專利保護(hù)的問題，以及如何去應(yīng)對(duì)。

IBM高級(jí)專利顧問劉曉玉在“2014中國(guó)公司法務(wù)年會(huì)上（北京會(huì)場(chǎng)）”上表示，互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的創(chuàng)新包括幾個(gè)方面：一個(gè)是系統(tǒng)構(gòu)建上的創(chuàng)新；另一個(gè)是軟件和硬件方面的創(chuàng)新。我們可以看到，互聯(lián)網(wǎng)上正在提供越來越多的產(chǎn)品和服務(wù)，手機(jī)上也有越來越多的應(yīng)用軟件，這些都給我們的生活帶來很大變化。

這些變化不僅僅包括用戶使用習(xí)慣的變化，更包括商業(yè)模式的變化、商業(yè)策略的創(chuàng)新等等。而這些創(chuàng)新會(huì)在專利保護(hù)角度引發(fā)哪些問題，需要我們認(rèn)真思考。

專利保護(hù)的重要課題

專利的研發(fā)和申請(qǐng)實(shí)際上是一份新的技術(shù)方案，技術(shù)方案要求有三個(gè)要素：必須能夠解決技術(shù)問題、利用的是技術(shù)手段、并且能夠獲得一定的技術(shù)效果。

至于什么是技術(shù)性特征、什么是非技術(shù)性的特征、從傳統(tǒng)行業(yè)來看，一般的理解是一些物理上的或機(jī)械上的改變，這是技術(shù)上的特點(diǎn)。而一些與商業(yè)、與廣告宣傳、營(yíng)銷策略相關(guān)的特征，則被認(rèn)為是非技術(shù)性的特征。

在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，無(wú)論是軟件應(yīng)用方面的創(chuàng)新還是商業(yè)模式方面的創(chuàng)新，在技術(shù)性和非技術(shù)性方面的判斷，往往就不是那么非黑即白。其實(shí)在實(shí)踐中，一些專利局的審查員、專利代理人對(duì)于技術(shù)方案的判斷，有時(shí)也不是完全一致的。甚至一些專利審查員在審查時(shí)，只要看到有廣告、金融等字眼就可能認(rèn)為不屬于專利保護(hù)的課題。

“實(shí)際上，實(shí)事并非如此?！眲杂裾f。

以廣告為例，在一個(gè)網(wǎng)頁(yè)上做廣告的方法，有可能是新的商業(yè)模式，也有可能包括技術(shù)支撐，其中包含如何能夠在網(wǎng)頁(yè)上做廣告更有效，有效地分析客戶群體，有針對(duì)性地投放相關(guān)廣告等，是包含一些創(chuàng)新的。

“我們可以高興地看到，目前的專題審查，對(duì)這一內(nèi)容已經(jīng)有了一些變化，不是僅僅看那些字眼就做判斷，而是把更多的精力放在后面的創(chuàng)造性審查上，看看這種做廣告的方式，是不是已經(jīng)有類似的技術(shù)，從這個(gè)角度做審查，這是一個(gè)專利保護(hù)課題的重要方面?！眲杂裾J(rèn)為。

談到創(chuàng)造性方面，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)還有一個(gè)特點(diǎn)可能和傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)不太一樣?；ヂ?lián)網(wǎng)的創(chuàng)新之難，往往不在于有了問題之后怎么解決這個(gè)問題，更多的在于發(fā)現(xiàn)這個(gè)問題本身。當(dāng)首先發(fā)現(xiàn)問題后，后面怎么解決問題就可以利用已有的一些技術(shù)甚至技術(shù)組合來實(shí)現(xiàn)。

這也是我們常說的，要從挖掘用戶的需求，滿足用戶的需求，到現(xiàn)在很多行業(yè)其實(shí)是在創(chuàng)造用戶的需求。

專利保護(hù)方式多樣化

說到專利保護(hù)形式，許多人對(duì)傳統(tǒng)的保護(hù)形式比較熟悉，但就目前的情況來看，在信息爆炸的互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，專利侵權(quán)和保護(hù)都面臨著新的挑戰(zhàn)、新的問題。對(duì)于專利保護(hù)的方式，也將會(huì)有越來越多的選擇，這也是專利保護(hù)領(lǐng)域的創(chuàng)新。

很多人都知道，專利保護(hù)的形式有方法專利的權(quán)利要求和裝置專利的權(quán)利要求等。其中方法權(quán)利要求需要在方法中每一個(gè)步驟都實(shí)現(xiàn)的情況下，才有方法權(quán)利要求。而裝置權(quán)利要求則需要在一個(gè)軟件裝置運(yùn)行之后，這個(gè)裝置才能具有相應(yīng)的功能，從而實(shí)現(xiàn)相應(yīng)的步驟。

以手機(jī)上的應(yīng)用為例，如果說專利所有者有一個(gè)專利方法被一個(gè)應(yīng)用侵權(quán)了，應(yīng)用當(dāng)中包含了方法中所有的步驟；但對(duì)于應(yīng)用的開發(fā)者來說，自己不會(huì)去執(zhí)行軟件的步驟，也不會(huì)向用戶提供可以執(zhí)行軟件的硬件設(shè)備如手機(jī)等。

“真正執(zhí)行相關(guān)步驟的是誰(shuí)？是終端用戶。包括這個(gè)應(yīng)用的開發(fā)者、分發(fā)者都沒有辦法被現(xiàn)有的方法權(quán)或裝置權(quán)的要求所涵蓋?！眲杂癖硎?。

那么對(duì)于企業(yè)來說，就很難找到哪一個(gè)終端用戶在使用這樣一個(gè)軟件的專利，既使找到了，按照專利法的要求，終端用戶只有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性目的才能涉及侵權(quán)，而大部分用戶沒有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的，即便有也很難對(duì)這些用戶分別提起訴訟。

既然終端用戶本身可能是某個(gè)企業(yè)的潛在用戶，這種情況下，怎么樣才能對(duì)真正侵犯專利權(quán)軟件的制造者，采取措施來禁止其侵權(quán)行為？歐洲和美國(guó)針對(duì)這樣的方式有一種專門的保護(hù)方式，其更多的是針對(duì)軟件的介質(zhì)，即有形和無(wú)形的載體。只要這個(gè)載體上含有這種程序軟件，能夠?qū)崿F(xiàn)專利的方法步驟，就都是侵權(quán)的。

“而目前在中國(guó)，尚沒有這樣的權(quán)利要求保護(hù)形式?！眲杂癖硎?。

專利保護(hù)模式有待創(chuàng)新

我們知道，在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有很多軟件和硬件相結(jié)合的創(chuàng)新，而現(xiàn)在一些專利局的審查實(shí)踐中，不允許把軟件和硬件相結(jié)合、以裝置權(quán)的方式進(jìn)行保護(hù)。而是要求這個(gè)裝置里的特征是針對(duì)一個(gè)純軟件或者說是純硬件實(shí)現(xiàn)的，這一點(diǎn)還是存在問題。

此外，關(guān)于權(quán)利要求的解釋，曾經(jīng)出現(xiàn)過很有影響的案子，也存在相當(dāng)?shù)臓?zhēng)議，相關(guān)執(zhí)行細(xì)則需要逐步厘清。

互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下一個(gè)典型的情況是，很多產(chǎn)品的功能實(shí)際上是在服務(wù)器和客戶端的共同協(xié)作下完成的。在這種情況下，方法專利要求有一部分是通過服務(wù)器實(shí)現(xiàn)的，美國(guó)的相關(guān)規(guī)定對(duì)此有較為深入的規(guī)制，而中國(guó)則缺乏專門性的政策和立法。

專利保護(hù)還常常面對(duì)跨國(guó)界的問題，很多專利權(quán)人通常不知道提供服務(wù)器的是中國(guó)還是美國(guó)或者印度，在這種跨國(guó)界的情況下，侵權(quán)如何認(rèn)定也是涉及專利保護(hù)的重要問題。

另外還有侵權(quán)證明困難等問題，這些問題需要從立法、執(zhí)法等不同緯度加以細(xì)化、完善。

目前，很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和個(gè)人擔(dān)心，現(xiàn)在APP創(chuàng)新非?？欤绻哒５淖?cè)渠道效率相對(duì)較慢，有些剛上市的創(chuàng)意就被別人侵襲了，其他人可能扒創(chuàng)意，甚至照抄，如何建立一種綜合的防控組合來保護(hù)APP創(chuàng)新。

劉曉玉認(rèn)為，保護(hù)APP創(chuàng)新最好的武器是專利，提專利申請(qǐng)的時(shí)間確實(shí)比較長(zhǎng)，從專利申請(qǐng)日開始到專利公開之前，基本會(huì)有一年半左右的時(shí)間。劉曉玉建議，對(duì)于申請(qǐng)人來說，當(dāng)有好的創(chuàng)意時(shí)或者想法較為成熟時(shí)就可以考慮申請(qǐng)專利的程序，而不是等到產(chǎn)品快上市時(shí)才申請(qǐng)。

相關(guān)策略其實(shí)有很多，對(duì)于專利權(quán)利人來說，應(yīng)該靈活運(yùn)用，充分借鑒其他地區(qū)或企業(yè)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，切實(shí)保護(hù)好自己的專利權(quán)。