企業(yè)法律顧問與公司律師融合難題待解

◎ 文 《法人》記者 馬麗

企業(yè)法律顧問與公司律師制度的融合已經(jīng)箭在弦上。企業(yè)法律顧問資格考試取消之后，公司律師制度在試點的12年里所遇到的各種難題能否順利解決，還有賴于司法部、國資委等相關(guān)部門能否摒棄部門利益、以最大誠意溝通與合作

由于執(zhí)業(yè)的“準(zhǔn)入門檻”和主管機(jī)關(guān)不同，在企業(yè)從事法律工作的專業(yè)人員被人為地貼上了“企業(yè)法律顧問”與“公司律師”兩個標(biāo)簽。兩套制度雙線并行，始于2002年司法部出臺《關(guān)于開展公司律師試點工作的意見》。考慮到2014年7月22日國務(wù)院公布取消企業(yè)法律顧問準(zhǔn)入類職業(yè)資格考試，以及十八屆四中全會的最新態(tài)度，可以預(yù)見企業(yè)法律顧問制度與公司律師制度將逐漸融合為統(tǒng)一的公司律師制度，這一趨勢符合企業(yè)的實際需求以及國際企業(yè)的通行做法。

由于企業(yè)法律顧問制度主要由國資委針對國企推動，沒有覆蓋民企、外企這樣的非國企，對他們來說，制度轉(zhuǎn)換帶來的沖擊并不大。真正受此影響的是法律顧問制度已經(jīng)相當(dāng)規(guī)范和成熟的國企，對他們來說，企業(yè)法律顧問與公司律師制度如何協(xié)調(diào)與銜接是既現(xiàn)實又棘手的問題，而2002年開始試行的公司律師試點實踐并沒有對上述難題給出解答。

并行12年，公司律師不敵企業(yè)法律顧問

企業(yè)法律顧問制度的規(guī)范發(fā)展可以追溯到1997年。當(dāng)年3月12日，人事部、國家經(jīng)貿(mào)委、司法部聯(lián)合頒布了《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》和《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試實施辦法》，同年5月，國家經(jīng)貿(mào)委又頒布了《企業(yè)法律顧問管理辦法》，這使我國企業(yè)法律顧問制度的發(fā)展有了一部全國統(tǒng)一的法律性文件。

2002年7月18日，國家經(jīng)貿(mào)委、中共中央組織部、中共中央企業(yè)工作委員會、中共中央金融工作委員會、人事部、國務(wù)院法制辦公室聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于在國家重點企業(yè)開展企業(yè)總法律顧問制度試點工作的指導(dǎo)意見》，在國家重點企業(yè)全面推行企業(yè)總法律顧問制度。企業(yè)法律顧問制度由此進(jìn)入深入發(fā)展階段。

同年12月，司法部頒布了《關(guān)于開展公司律師試點工作的意見》（下稱“司法部《意見》”），嘗試在公司內(nèi)部進(jìn)行公司律師制度的試點工作，標(biāo)志著在我國企業(yè)內(nèi)部，兩種不同的法律職業(yè)制度——企業(yè)法律顧問制度和公司律師制度——同時并存，且主要并存在國有大中型企業(yè)，涉及的領(lǐng)域包括國有鋼鐵、石化、汽車制造、金融、電子、信息、民用航空等行業(yè)。

同為企業(yè)內(nèi)部專門從事法律事務(wù)的專業(yè)工作人員,企業(yè)法律顧問和公司律師的職責(zé)、權(quán)利、義務(wù)基本相同，最大的區(qū)別就在于執(zhí)業(yè)的“準(zhǔn)入門檻”和主管機(jī)關(guān)不同：企業(yè)法律顧問需通過企業(yè)法律顧問考試（2014年7月被取消），公司律師需要通過國家司法考試并申請通過實習(xí)、考核；企業(yè)法律顧問由國資委等部門主管，公司律師由司法部門主管。

從制度層面來看，公司律師制度更占優(yōu)勢，由于“準(zhǔn)入門檻”和主管機(jī)關(guān)與社會律師相同，公司律師專業(yè)能力的社會認(rèn)可度更高，向其他法律職業(yè)轉(zhuǎn)換的渠道更暢通，執(zhí)業(yè)權(quán)利也比企業(yè)法律顧問更廣泛，如訴訟案件中，公司律師享有的閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、會見權(quán)，企業(yè)法律顧問就沒有。

但遺憾的是，經(jīng)過12年的試點實踐，擁有更大制度優(yōu)勢的公司律師制度卻推進(jìn)乏力。據(jù)司法部司法研究所研究員吳玲的統(tǒng)計，目前公司律師有1770人，僅占我國執(zhí)業(yè)律師（23萬多人）的0.8%，而在歐美國家，公司律師的比例在15%左右。不但數(shù)量少，公司律師的分布也嚴(yán)重失衡，公司律師試點涉及的行業(yè)少，地域也主要集中在北京、上海、福建、廣東等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)。

與公司律師制度推進(jìn)乏力形成對比的是企業(yè)法律顧問制度的迅速發(fā)展。2003年3月，國家經(jīng)貿(mào)委在國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革中被撤銷，與企業(yè)法律顧問相關(guān)的管理職能被并入新成立的國資委。國資委接手后，于2004年連續(xù)推出中央企業(yè)法制工作三個“三年目標(biāo)”，企業(yè)法律顧問制度在央企得到長足發(fā)展，用中煤集團(tuán)總法律顧問的話說是取得了階段性成果：“企業(yè)法律意識普遍增強(qiáng)，企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制、總法律顧問制度和法律管理工作體系逐步完善，法律顧問隊伍素質(zhì)和依法治企能力水平不斷提升?！?/p>

從數(shù)據(jù)來看，截至2014年9月底，中央企業(yè)全系統(tǒng)建立總法律顧問制度的戶數(shù)達(dá)到2584家。集團(tuán)和重要子企業(yè)總法律顧問專職率接近80%。中央企業(yè)全系統(tǒng)法律顧問隊伍超過2萬人，其中持證上崗率達(dá)到83%。中央企業(yè)集團(tuán)及重要子企業(yè)規(guī)章制度、經(jīng)濟(jì)合同、重要決策三項法律審核率分別達(dá)到99.98%、99.68%和99.6%，企業(yè)因自身違法違規(guī)引發(fā)的重大法律糾紛案件明顯減少。

地方國資委也參照國資委的做法在地方國企中大力推動企業(yè)法律顧問制度，同樣取得了不俗的成績。

“2014中國公司法務(wù)年會（北京會場）”閉門會議現(xiàn)場

公司律師制度推廣中的絆腳石

由于制度上的優(yōu)勢，平心而論，企業(yè)法律顧問們是歡迎公司律師制度的。中國通用咨詢有限公司法律事務(wù)部總經(jīng)理黃瑞甚至用“衷心歡迎”來表達(dá)自己的態(tài)度。在黃瑞看來，公司律師專業(yè)身份識別度更高，歸屬感也更強(qiáng)，職業(yè)轉(zhuǎn)換空間更大。對企業(yè)來說，實行公司律師制度，更容易吸收優(yōu)秀的年輕律師加入，也可以避免優(yōu)秀法律人才的流失。

廣東萬乘律師事務(wù)所律師王承恩即坦言，當(dāng)年公司律師制度在廣東試點時，他正在廣東一家著名民企法律事務(wù)部工作，內(nèi)心渴望企業(yè)能獲得試點機(jī)會，這樣自己就不用擔(dān)心辛辛苦苦獲得的司法考試資格證書無用武之地了。但可惜的是當(dāng)年廣東入選試點的企業(yè)只有四家，且以央企為主。這讓王承恩在企業(yè)工作時一直有揮之不去的焦慮感，“坦白說，如果當(dāng)年我服務(wù)的企業(yè)入選公司律師制度試點，也許我就不會出來做律師了?！?/p>

可見，公司律師制度在企業(yè)法律顧問眼里是個香餑餑。但為何這樣一個香餑餑卻歷經(jīng)12年之久沒有得到大面積的推廣？這與司法部下發(fā)《意見》后，沒有其他相應(yīng)配套措施有很大關(guān)系，司法部《意見》只是原則性規(guī)定，可操作性不強(qiáng)，不僅造成推進(jìn)公司律師制度難，而且造成公司律師試點過程中存在的困難和問題得不到及時解決。

中建集團(tuán)在2014年參加了鄭州和福州兩地的公司律師試點，其副總法律顧問兼法律事務(wù)部總經(jīng)理秦玉秀在“2014中國公司法務(wù)年會”分會場討論中談了他們在試點中遇到的一些困難。首先是現(xiàn)行《律師法》第5條規(guī)定申請律師執(zhí)業(yè)的條件之一是“在律師事務(wù)所實習(xí)滿一年”，這一點跟公司律師不太銜接，不少企業(yè)法律顧問雖然通過了司法考試，但卻沒有律所從業(yè)經(jīng)歷，無法滿足這一條件。

其次，公司律師在兩地注冊時也遇到了障礙。在鄭州、福州兩地注冊公司律師時，須報企業(yè)登記機(jī)關(guān)所在地同級的司法行政機(jī)關(guān)審查，審查時要求申請人與企業(yè)有勞動關(guān)系，且企業(yè)須為當(dāng)?shù)胤ㄈ?。秦玉秀坦言，該要求對企業(yè)造成的困惑最大，對于大型集團(tuán)企業(yè)來說，世界各地都有分支機(jī)構(gòu)，很多員工勞動關(guān)系在總公司，只是派駐到當(dāng)?shù)刈庸尽?/p>

再次，高昂的注冊費(fèi)用也是阻礙公司律師制度推進(jìn)的一個現(xiàn)實因素。中煤集團(tuán)總法律顧問周立濤表示，以北京為例，一名律師一年的注冊費(fèi)2000元，一個大型國企集團(tuán)的企業(yè)法律顧問人數(shù)可達(dá)上千人，以1000人計算，一年的律師注冊費(fèi)就有200萬元，而一個企業(yè)法律顧問在國資委每年的注冊費(fèi)用只有200元，只有公司律師費(fèi)用的十分之一。從控制成本的角度考慮，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層對公司律師制度的積極性不高，既然企業(yè)法律顧問和公司律師的功能基本相同，他們當(dāng)然更愿意接受成本更低的制度。

此外，公司律師制度實施后的效果也不盡如人意。作為公司律師制度試點企業(yè)之一，中國人保集團(tuán)股份有限公司已經(jīng)有了自己的公司律師，但是據(jù)其法律總監(jiān)李祝用介紹，公司律師與企業(yè)法律顧問相比的一個執(zhí)業(yè)優(yōu)勢就是可以行使律師的權(quán)利，但是就在前兩年，他們的公司律師在代表企業(yè)訴訟過程中還是受到法院的質(zhì)疑，“你們這個證和社會律師一樣嗎？”并要求他們提供企業(yè)的介紹信才認(rèn)可其律師身份。

數(shù)以萬計的企業(yè)法律顧問何去何從

公司律師制度推進(jìn)速度緩慢，與企業(yè)法律顧問制度的存在有密切關(guān)系。但是隨著企業(yè)法律顧問資格考試的取消，以及十八屆四中全會對公司律師制度的確認(rèn)，公司律師必將逐漸取代企業(yè)法律顧問成為企業(yè)內(nèi)部專門從事法律事務(wù)的主力軍。但問題是企業(yè)法律顧問的增量沒有了，數(shù)以萬計的存量該何去何從？

企業(yè)法律顧問資格考試取消后，人力資源社會保障部辦公廳、國資委辦公廳、司法部辦公廳聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于做好取消企業(yè)法律顧問職業(yè)資格后續(xù)工作的通知》，根據(jù)該通知“原企業(yè)法律顧問職業(yè)資格證書不再實行注冊管理。原注冊管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)要求，及時調(diào)整做好企業(yè)法律顧問隊伍的引導(dǎo)和服務(wù)工作。原有證書繼續(xù)作為具有相應(yīng)專業(yè)技術(shù)能力和水平的憑證，原有資格可繼續(xù)作為聘任經(jīng)濟(jì)系列相應(yīng)專業(yè)技術(shù)職務(wù)的依據(jù)”。但是不少企業(yè)總法律顧問反映，僅根據(jù)上述通知，還是無法全面解決既存企業(yè)法律顧問的后續(xù)管理和培訓(xùn)問題。

根據(jù)現(xiàn)行政策的精神，通過司法考試的企業(yè)法律顧問原則上可以申請成為公司律師，但問題是國企中通過司法考試的企業(yè)法律顧問的比例并不高，一家央企法律事務(wù)部負(fù)責(zé)人在“2014中國公司法務(wù)年會”上表示，他們只有10%左右的企業(yè)法律顧問通過了司法考試。中建集團(tuán)的這個比例在央企中算是比較高的，根據(jù)其副總法律顧問秦玉秀的介紹，他們的比例接近50%。有業(yè)內(nèi)人士估計，全部國企的平均比例大概在20%左右，這是一個略悲觀的估計。

山東商業(yè)集團(tuán)法務(wù)部部長王茂松指出，《律師法》第8條為在企業(yè)法律顧問崗位上工作多年卻沒有參加司法考試或沒有通過司法考試的資深法律人士提供了轉(zhuǎn)型公司律師的特別通道。該條規(guī)定：“具有高等院校本科以上學(xué)歷，在法律服務(wù)人員緊缺領(lǐng)域從事專業(yè)工作滿十五年，具有高級職稱或者同等專業(yè)水平并具有相應(yīng)的專業(yè)法律知識的人員，申請專職律師執(zhí)業(yè)的，經(jīng)國務(wù)院司法行政部門考核合格，準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！睂τ诜洗祟悧l件的資深法律顧問，應(yīng)當(dāng)予以申請公司律師資格。

王茂松特別指出，由于現(xiàn)有企業(yè)法律顧問的人數(shù)較多，須謹(jǐn)慎處理企業(yè)法律顧問與公司律師“身份”的轉(zhuǎn)移問題。基于此原則，樂觀估計，仍有一半以上的企業(yè)法律顧問暫時無法獲得公司律師身份。

在企業(yè)法律顧問與公司律師制度融合的過渡期內(nèi)，同一家企業(yè)會同時并存企業(yè)法律顧問和公司律師的現(xiàn)象，他們之間的關(guān)系如何梳理，如果公司律師歸屬司法部主管，企業(yè)法律顧問仍由國資委主管，那么還是存在同樣功能的一群人被人為分割管理的怪現(xiàn)象，無形中給企業(yè)增加了難題。

期待司法部與國資委以最大的誠意出臺解決方案

關(guān)于企業(yè)法律顧問與公司律師的未來，中煤集團(tuán)總法律顧問周立濤希望能夠?qū)崿F(xiàn)“六統(tǒng)一、一靈活、一加強(qiáng)”?！傲y(tǒng)一”包括統(tǒng)一名稱、統(tǒng)一管理、統(tǒng)一考試、統(tǒng)一培訓(xùn)、統(tǒng)一職責(zé)和社會分工，“一靈活”指的是注冊費(fèi)用要靈活，“一加強(qiáng)”是加強(qiáng)立法。 周立濤設(shè)計的未來代表了很多企業(yè)法務(wù)的心聲，最終能否得以實現(xiàn)，有賴于國資委與司法部能否摒棄部門利益，以最大的誠意溝通與合作。

首先，雙方要攜手并聯(lián)合社會各界推動《律師法》的修訂。在律師法中明確公司律師制度，增加區(qū)分我國執(zhí)業(yè)律師類型及各自職能范圍、功能作用以及規(guī)定各類執(zhí)業(yè)律師之間如何轉(zhuǎn)換的條款；關(guān)于律師執(zhí)業(yè)權(quán)利與義務(wù)方面，應(yīng)增加公司律師必要的單獨規(guī)范。山東商業(yè)集團(tuán)法務(wù)部部長王茂松還建議，涉及公司律師納入全國律師協(xié)會會員以及執(zhí)業(yè)證書的頒發(fā)等具體管理、監(jiān)督問題，都需要進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整；明確公司律師晉升及獎懲機(jī)制、考核機(jī)制，例如評定“首席公司律師”。

對于公司律師試點過程中企業(yè)遇到的難題，包括在律所實習(xí)一年才能申請律師執(zhí)業(yè)證的規(guī)定，地方司法行政機(jī)關(guān)對公司律師雇主企業(yè)本地戶籍的要求都應(yīng)該根據(jù)公司律師的實際情況加以修訂。另外，關(guān)于律師注冊費(fèi)用問題，王茂松指出，根據(jù)公司律師近幾年的實踐，公司律師管理不善帶來的社會風(fēng)險遠(yuǎn)小于社會律師，因此公司律師在會員、管理費(fèi)用等方面不同于社會律師，須由兩條線管理，費(fèi)用也應(yīng)適當(dāng)降低。這也就是周立濤所說的“一靈活”。

關(guān)于存量企業(yè)法律顧問轉(zhuǎn)型公司律師，尤其是在把握《律師法》第8條規(guī)定的可申請律師的特殊情形上，考慮到企業(yè)法律顧問的基數(shù)比較大，應(yīng)謹(jǐn)慎把握。尤其是要考慮社會律師的感受，他們難免會擔(dān)心大量公司律師的增加并向社會律師轉(zhuǎn)型給自身業(yè)務(wù)帶來沖擊。司法行政主管部門和律師協(xié)會在這方面也會承受一定的壓力。

對此，東方航空集團(tuán)總法律顧問郭俊秀表示，其實公司律師和社會律師首先應(yīng)該考慮的是如何把蛋糕做大，而不是競爭的問題。郭俊秀指出，中國企業(yè)法務(wù)支出預(yù)算與國際企業(yè)平均水平相差甚遠(yuǎn)，如果企業(yè)這方面的支出增加，既能把公司律師留在企業(yè)內(nèi)部，同時還能把法律服務(wù)市場做大。