反商業(yè)賄賂新紀(jì)元

◎ 文 《法人》記者 呂斌

商業(yè)賄賂風(fēng)險離企業(yè)如此之近，后果又往往非常嚴重，但許多企業(yè)卻缺乏針對反商業(yè)賄賂的合規(guī)手段等應(yīng)對經(jīng)驗。近段時間以來，中國政府大力加強了反商業(yè)賄賂的執(zhí)法手段，借此契機，中國反商業(yè)賄賂或?qū)⒂瓉硇碌募o(jì)元

近年來，隨著中國經(jīng)濟的持續(xù)高速發(fā)展，外資企業(yè)到中國投資以及中國企業(yè)“走出去”的規(guī)模在同步上升。在這一過程中，商業(yè)賄賂現(xiàn)象逐步被暴露于公眾視野之下。作為可能損害消費者利益、破壞市場公平性的潛在風(fēng)險，商業(yè)賄賂也一直是世界各國長期打擊的對象。

中國政府對于反腐敗、反商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度也在不斷加大。2014年底召開的十八屆四中全會將“依法治國”理念推上了前所未有的高度，國務(wù)院國資委要求國企全面建立健全合規(guī)制度，而《刑法（修正案九）》（草案）也加強了對行賄行為的懲罰，加大處罰力度，強化預(yù)防機制，同時建立健全的反商業(yè)賄賂打擊網(wǎng)絡(luò)，對反商業(yè)賄賂不良記錄加強管理。

在未來一段時間內(nèi)，可以預(yù)見中國反商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度仍將不斷增強，這無疑會給企業(yè)和經(jīng)濟界帶來警示，在商業(yè)行為中必須合規(guī)、守法，企業(yè)才能健康發(fā)展，經(jīng)濟秩序才能有效保障。

于2013年爆出的葛蘭素史克行賄案，震驚了中國商界。盡管一直以來人們對商業(yè)賄賂這一概念并不陌生，但很多人卻未曾想到，商業(yè)賄賂離每個人的生活卻如此之近，而且會如此普遍化和嚴重化。加之葛蘭素史克作為全球制藥業(yè)巨頭，其商業(yè)賄賂的行為顛覆了許多國人對外企合規(guī)、守法的傳統(tǒng)印象。

截至2014年底，葛蘭素史克中國公司已有上至高管下至普通醫(yī)藥代表在內(nèi)的多位員工獲刑，公司更是被開出了高達30億元人民幣的巨額罰金。

這是中國政府迄今為止對于企業(yè)行賄開出的最大罰單，卻不會是永遠的“第一”，對于商業(yè)賄賂行為的打擊力度是沒有上限的，中國反商業(yè)賄賂已經(jīng)進入到新的紀(jì)元。

2015年1月10日，在法制日報社旗下中國公司法務(wù)研究院、上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院、深圳市律師協(xié)會共同主辦的“2014中國公司法務(wù)年會（北京會場）”上，獨家發(fā)布了中國首份反商業(yè)賄賂藍皮書——《2014-2015中國反商業(yè)賄賂調(diào)研報告》（下稱《報告》）。

這份由中國公司法務(wù)研究院聯(lián)合全球知名法律及商業(yè)資訊服務(wù)商LexisNexis律商聯(lián)訊共同發(fā)布的報告，旨在填補針對中國反商業(yè)賄賂合規(guī)現(xiàn)狀的實證調(diào)研分析空白。調(diào)研從2014年8月啟動，歷時5個月，通過問卷調(diào)查、深度訪談、沙龍討論等多種形式摸底中國企業(yè)反商業(yè)賄賂合規(guī)的現(xiàn)狀。

攘外須先安內(nèi)

十八屆四中全會提出全面推進“依法治國”的理念，對于企業(yè)來說，履行這樣的理念、依法治企可謂刻不容緩。

在過去一段時間，很多外國企業(yè)來中國投資，而現(xiàn)在隨著中國國力的增強，中國企業(yè)“走出去”的越來越多，無論海外上市、境外投資還是收購。

“不僅是國企，眾多民企也都隨著國企老大哥的步子往外走，而在全球化的進程中，不僅要‘攘外’還要‘安內(nèi)’，要國內(nèi)外風(fēng)險防控同步加強，這對于企業(yè)來說是首要任務(wù)?！薄秷蟾妗肪幬瘯魅?、律商聯(lián)訊中國區(qū)總經(jīng)理馮寶真認為。

美國早在1977年即出臺了《海外反腐敗法》（下稱“FCPA”），F(xiàn)CPA旨在限制美國公司利用個人賄賂國外政府官員的行為，并對在美國上市公司的財會制度做出了相關(guān)規(guī)定。作為全球反商業(yè)賄賂立法的典范，F(xiàn)CPA影響深遠。

中國新一屆領(lǐng)導(dǎo)人上臺后，反腐敗工作成為新常態(tài)，這對于企業(yè)內(nèi)部推動合規(guī)制度的完善與落地、化解企業(yè)全球化過程中相關(guān)風(fēng)險均大有裨益。

“就目前而言，我們是否已經(jīng)做到位了？是否有能力去應(yīng)對國內(nèi)外的雙重導(dǎo)向？”馮寶真提出了她的疑問。

對于到中國投資的外國企業(yè)來說，毫無疑問要遵守中國的法律法規(guī)，要適應(yīng)中國在外國投資領(lǐng)域的諸多政策，并應(yīng)根據(jù)這些法規(guī)與政策的變化，制定相應(yīng)的企業(yè)發(fā)展策略。只有這樣，才能在中國反腐敗新紀(jì)元的進程中安枕無憂地發(fā)展下去。

在《報告》主筆、方達律師事務(wù)所合伙人尹云霞律師看來，國內(nèi)之所以越來越關(guān)注反商業(yè)賄賂的話題，一方面源于中國政府在過去幾年大力加強反商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度，其中葛蘭素史克就是一個很典型的例子；另一方面，越來越多的中國企業(yè)要走出國門，進行海外的商業(yè)擴張，而國際上對于反商業(yè)賄賂的打擊力度也日益增強，企業(yè)的海外投資行為因此而受到影響。

“國際一流的企業(yè)，都有一套嚴密的反腐敗、反商業(yè)賄賂合規(guī)的制度。很多公司有幾百人的團隊專門在做合規(guī)。可見，這對于國際一流的大型企業(yè)是多么重要?！币葡颊f，中國企業(yè)要依法治企，要建立合規(guī)5年計劃，希望有1/3的公司在法務(wù)管理方面達到國際一流水平，就必須把反商業(yè)賄賂工作放在重要位置。

向商業(yè)賄賂宣戰(zhàn)

商業(yè)賄賂的存在，毫無疑問將影響到企業(yè)的合規(guī)管理與正常商業(yè)行為的展開，還會給市場秩序帶來不良影響。在全球范圍內(nèi)，商業(yè)賄賂行為一直被視作執(zhí)法部門重點打擊的對象。而在中國，對商業(yè)賄賂的宣戰(zhàn)早已開始。

客觀來看，與世界上大型的跨國公司相比，相當(dāng)部分中國企業(yè)的合規(guī)管理做得并不好，這與中國法治環(huán)境不完善以及中國的“人情”文化有很大關(guān)系。在很多中國企業(yè)及企業(yè)管理者看來，適當(dāng)?shù)摹盎乜邸钡群锰?，既可以與對方保持良好的合作關(guān)系，又便于商業(yè)活動的開展，往往并不認為這種行為存在什么不妥，甚至認為若不這么做才是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

從另一個角度來說，尤其在競爭較為激烈的市場，如藥品市場，如果大家都這么做，唯獨一家企業(yè)不做，那會被認為是“另類”，也幾乎等于業(yè)務(wù)層面無法開展。

馮寶真介紹說，《報告》正是基于對中國企業(yè)的調(diào)研，通過獲得200多家企業(yè)的支持，有來自國企、民企、外企的大批法律與合規(guī)人士參與了調(diào)研，這些企業(yè)管理者、法務(wù)人員分享了管理及非風(fēng)險下的改革和行動方面的經(jīng)驗。整體的調(diào)研從企業(yè)所有制的類型、企業(yè)的規(guī)模以及所屬的行業(yè)三個維度出發(fā)，模擬中國企業(yè)面臨的商業(yè)賄賂風(fēng)險以及合規(guī)體制的完善程度。

“調(diào)研過程還包括了專題沙龍等討論的環(huán)節(jié)，為《報告》提供了寶貴的數(shù)據(jù)和素材。希望這份《報告》可以幫助讀者參考其他企業(yè)的狀態(tài)，以判斷自己企業(yè)的合規(guī)建設(shè)程度是不是足夠，如果不夠，是否可以從調(diào)研中受到一些啟發(fā)?！瘪T寶真表示，合規(guī)是一項持之以恒的工作，必須不斷地改進來適應(yīng)環(huán)境和政策帶來的改變，才能幫助企業(yè)化險為夷。

律商聯(lián)訊中國區(qū)總經(jīng)理馮寶真

實際上，很多企業(yè)都存在商業(yè)賄賂的風(fēng)險，反思商業(yè)賄賂行為可能給企業(yè)帶來不良影響，通過這種違法行為所帶來的利益，并不能真正給企業(yè)帶來實惠。

目前已知的案例顯示，企業(yè)一旦被發(fā)現(xiàn)商業(yè)賄賂行為，損失往往是致命的，許多知名的跨國公司因為商業(yè)賄賂行為動輒被處罰數(shù)億美元，大批企業(yè)高管也因此被送上了審判席。

所以，到了向商業(yè)賄賂宣戰(zhàn)的時候了，尤其對中國企業(yè)來說，隨著依法治企的逐步推進，外部法治環(huán)境與內(nèi)部合規(guī)管理均需要實質(zhì)性提升，才能適應(yīng)未來對反商業(yè)賄賂的更高、更新的要求。堅定不移地反對商業(yè)賄賂、創(chuàng)建合規(guī)、守法的企業(yè)經(jīng)營環(huán)境，不僅對市場秩序、對整體經(jīng)濟環(huán)境有益，更將給企業(yè)的長治久安帶來保障。

內(nèi)部治理是良策

曝光于2008年的西門子行賄事件，是反商業(yè)賄賂的典型案例之一。

德國和美國的檢察機構(gòu)分別對西門子提出指控，稱西門子在2001年到2007年期間，曾秘密建立行賄基金，在全球多個國家從事行賄活動，并通過修改公司賬目等方式，以達到隱瞞行賄活動的目的。該案最終通過和解方式以西門子認罰16億美元終結(jié)。

該事件也令西門子公司形象大跌，隨后，西門子公司專門聘請律師建立起一套針對性的合規(guī)體系，還建立了一個600多人的合規(guī)團隊。

實際上，該事件最后鬧得沸沸揚揚，與西門子公司的配合分不開。當(dāng)時，西門子公司花費高達十億美元的費用進行內(nèi)部調(diào)查，并發(fā)現(xiàn)了一個龐大的賄賂體系，美德執(zhí)法部門因此還對西門子公司頗有贊揚。

“西門子事件之后，美國的海外反腐敗法進入了一個新的執(zhí)法時代，外企都意識到，如果不合規(guī)，會有多么大的影響?！币葡颊f，過去幾年也能看到這部美國法律在中國產(chǎn)生了極大的影響。

尹云霞同時認為，中國的法律現(xiàn)在越來越重視反商業(yè)賄賂領(lǐng)域的合規(guī)，但其中也存在一些問題。比如若中國真的已經(jīng)開啟反商業(yè)賄賂的新時代，企業(yè)是不是已經(jīng)做好了準(zhǔn)備？

方達律師事務(wù)所合伙人尹云霞

“眾所周知，不同類型的企業(yè)面臨的風(fēng)險是不一樣的。央企、國企基本已經(jīng)有內(nèi)部的監(jiān)察制度，是不是已經(jīng)夠了？外企有合規(guī)制度，是不是還要制定一個完善的中國反商業(yè)賄賂制度？哪一些行業(yè)是高危行業(yè)？各個行業(yè)在賄賂風(fēng)險中有什么特征？有哪些阻力？”尹云霞一口氣提出了多個問題。

不可否認的是，在反商業(yè)賄賂過程中，企業(yè)觀念的轉(zhuǎn)變是不可或缺的，畢竟作為商業(yè)賄賂行為的潛在當(dāng)事人，企業(yè)在其中的風(fēng)險最直接。西門子案件中，在執(zhí)法機構(gòu)展開調(diào)查的同時，西門子自己也進行了內(nèi)部調(diào)查，并將發(fā)現(xiàn)的問題坦誠地反映給執(zhí)法者。

這種方式不僅能轉(zhuǎn)變外界對西門子的負面印象，更有利于企業(yè)內(nèi)部合規(guī)的改革，只有發(fā)現(xiàn)問題、正視問題、解決問題，才是真正杜絕商業(yè)賄賂的王道。對許多中國企業(yè)來說，至少在這一方面，尚須向跨國企業(yè)學(xué)習(xí)。

執(zhí)行力度尚待提升

本次《報告》對于進一步加強反商業(yè)賄賂的治理提供了一些在立法、司法解釋以及執(zhí)法方面的建議。希望通過這些建議，有助于建立完善的反商業(yè)賄賂立法及執(zhí)法的環(huán)境。

《報告》的第二部分首先對中國企業(yè)反商業(yè)賄賂的風(fēng)險進行了分析，通過問卷調(diào)查、沙龍及深度訪談等方式，眾多企業(yè)合規(guī)管理者分享了他們的經(jīng)驗與觀點?！秷蟾妗返靡詫χ袊髽I(yè)反商業(yè)賄賂風(fēng)險現(xiàn)狀、防控機制的建立、合規(guī)機制執(zhí)行過程中的問題等三大方面進行總結(jié)，從而得知如何才能制定一個有效的反商業(yè)賄賂的合規(guī)制度。

“制度制定之后面臨的問題就是如何能夠有效地執(zhí)行?！币葡颊f，通過調(diào)研，《報告》得出一個結(jié)論：民企和國企面臨的商業(yè)賄賂風(fēng)險要比外企更高，其中風(fēng)險最高的行業(yè)是房地產(chǎn)建筑行業(yè)以及快銷和食品行業(yè)。

“國企、央企面臨的風(fēng)險比較高，一方面是因為很多企業(yè)處于壟斷行業(yè)，跟政府接觸比較多；另一方面，國企合規(guī)制度更注重的是公司高管以及黨員的紀(jì)律性方面，而商業(yè)賄賂本身涵蓋的范圍非常廣，既包括行賄也包括受賄，既包括個人也包括單位，既包括公職賄賂也包括非公職的賄賂。有時往往難以建立清晰的合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)?！币葡急硎?。

其實相當(dāng)部分中國企業(yè)，不論國企還是民企，都已經(jīng)建立了與反商業(yè)賄賂相關(guān)的合規(guī)政策，以及相關(guān)的預(yù)警和處理機制。但是反商業(yè)賄賂機制的建立需要投入大量人力、物力等資源，鑒于企業(yè)所處行業(yè)及規(guī)模的不同，并非所有企業(yè)都能接受。

“無論企業(yè)大小都面臨著阻力，這種阻力可能是一些內(nèi)部部門比較強勢，或者大家意見不一、利益不一致?！币葡颊f，要建立一個有效的合規(guī)制度，首先需要有一個制度，其次需要有一個執(zhí)行的機制。有些公司的反商業(yè)賄賂制度就是在員工手冊里有一兩頁紙，這屬于口頭上的合規(guī)，很難有執(zhí)行力。而一套系統(tǒng)完善的合規(guī)制度，光政策可能就有幾十頁、上百頁，其涵蓋的內(nèi)容非常廣泛。此外，但凡腐敗發(fā)生肯定有一些風(fēng)險點，可以有針對性地制定一些防控點來減少類似事情的發(fā)生。

“有完善的政策之后，如何去執(zhí)行也非常重要，其中一定要有資源的投入，還要有合理的部門建設(shè)人員配制。合規(guī)部門需要有相對的獨立性，不能受到商業(yè)影響。”尹云霞說，不同的企業(yè)類型建立的反商業(yè)賄賂制度會有所區(qū)別。對于企業(yè)來說，不僅僅需要一整套完善制度的建立，還應(yīng)建立起相應(yīng)的團隊來推動這項工作。