律師職業(yè)定位新探

田軍

（安徽創(chuàng)元律師事務(wù)所，安徽 銅陵 244000）

政法論壇

律師職業(yè)定位新探

田軍

（安徽創(chuàng)元律師事務(wù)所，安徽 銅陵 244000）

律師是隨著人類社會(huì)的發(fā)展而產(chǎn)生的一個(gè)職業(yè)，對(duì)律師職業(yè)的準(zhǔn)確定位與否，無論對(duì)律師業(yè)自身的發(fā)展還是對(duì)國家的法治化進(jìn)程，都具有重要意義。從我國專門的法律規(guī)范來看，對(duì)律師職業(yè)的定位失之于穩(wěn)定而變化多端?，F(xiàn)行律師法對(duì)律師職業(yè)的定位在實(shí)踐中引發(fā)了一系列的問題，這些問題涉及到律師業(yè)發(fā)展的各個(gè)方面，如果不及時(shí)加以解決，必將影響到律師業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。因而，通過對(duì)律師職業(yè)定位進(jìn)行回顧與反思并加以重新建構(gòu)非常必要。律師職業(yè)有其特定的內(nèi)在要求，在確定其職業(yè)定位時(shí)，必須考慮律師應(yīng)承擔(dān)一定的人權(quán)使命。

律師；定位；可持續(xù)發(fā)展

一、我國律師職業(yè)定位的歷史演變

律師是法律出現(xiàn)以后并不斷發(fā)展的產(chǎn)物。中國古代的律師是伴隨著成文法典的實(shí)施而出現(xiàn)的。春秋戰(zhàn)國時(shí)期鄭國的鄧析是一個(gè)當(dāng)時(shí)非常有名的“律師”?，F(xiàn)代律師制度傳入中國，則是鴉片戰(zhàn)爭以后的事。新中國成立后，律師制度也走過一段彎路，直到1980年《律師暫行條例》頒布實(shí)施，我國律師制度才逐漸走上正軌。

律師作為社會(huì)的一個(gè)階層，其職業(yè)定位在我國有著一個(gè)不斷變化的過程。從《律師暫行條例》規(guī)定來看，律師的職業(yè)定位是國家的法律工作者，受國家政府機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)與監(jiān)督。在律師制度重建之初，律師幾乎全是領(lǐng)取國家工資的，享受著和公檢法司機(jī)關(guān)人員類似的待遇，有一些地方的律師還可以穿警服、帶手銬，直至上世紀(jì)末，還有相當(dāng)一部分律師事務(wù)所的辦公用車懸掛警車牌照?？梢哉f，當(dāng)時(shí)的律師基本等同于國家公務(wù)員。

馬克思主義理論認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。隨著我國經(jīng)濟(jì)體制的改革，我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體系逐步形成，律師的服務(wù)對(duì)象發(fā)生了翻天覆地的變化，律師的職業(yè)定位也發(fā)生了質(zhì)的變化。1996年5月，第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十九次會(huì)議通過了《中華人民共和國律師法》，該法規(guī)定，律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。2007年10月，第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議對(duì)律師法作了修改，該法第二條規(guī)定，“律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。由此可以看出，律師的定位先從國家法律工作者變成了為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員，也就逐步演變成了提供中介服務(wù)的法律人員。

20世紀(jì)90年代，國家提出了依法治國的理念，這給律師業(yè)的發(fā)展帶來了新的契機(jī)。2000年，國家實(shí)行公職律師制度，政府機(jī)關(guān)聘用律師作為政府機(jī)關(guān)法律顧問，使得律師為政府機(jī)關(guān)提供服務(wù)成為了現(xiàn)實(shí)的可能。隨著中國加入WTO，與國際接軌成為一種潮流，律師成為了自由職業(yè)者，接受當(dāng)事人的委托，提供法律服務(wù)。

二、律師職業(yè)定位的困境

關(guān)于律師的職業(yè)定位，我們的思維略顯混亂。無論是當(dāng)初的國家法律工作者，還是社會(huì)中介服務(wù)提供者，或是現(xiàn)在的的自由職業(yè)者，我們對(duì)律師的定位逐漸從一個(gè)極端走向另一個(gè)極端。從律師執(zhí)業(yè)的本性來說，將律師定性為自由職業(yè)者并無不當(dāng)，這也是世界各國的慣例。但問題是，我國到目前為止，仍不能說是一個(gè)法制健全的國家，仍不能說是一個(gè)現(xiàn)代的法治國家，也正因如此，我國目前對(duì)律師職業(yè)不恰當(dāng)?shù)亩ㄎ灰l(fā)了一系列的問題：

首先，現(xiàn)行定位導(dǎo)致律師政治地位低下。法律和政治是密切相關(guān)的，律師制度被認(rèn)為是近代民主制度的重要組成部分，是政治文明的重要標(biāo)志之一。作為法律家的律師，也免不了和政治發(fā)生千絲萬縷的聯(lián)系，律師是推進(jìn)國家法制建設(shè)，實(shí)現(xiàn)法治目標(biāo)的重要力量之一，律師具有強(qiáng)烈的政治使命，律師職業(yè)具有先天的“政治性”屬性，聯(lián)合國《關(guān)于律師作用的基本原則》第十一條規(guī)定，“作為維護(hù)正義的根本代言人，律師在任何時(shí)候都應(yīng)當(dāng)維護(hù)該職業(yè)的榮譽(yù)和尊嚴(yán)”。日本《律師法》第一條規(guī)定，“律師以維護(hù)基本人權(quán)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義為使命”。[1]而將律師定位為自由職業(yè)者，事實(shí)上，等于封殺了律師職業(yè)的政治屬性。另外，當(dāng)前有相當(dāng)多的政府部門不理解律師業(yè)存在的意義，存在一定的錯(cuò)誤觀念及歧視，認(rèn)為律師的執(zhí)業(yè)行為是與政府機(jī)關(guān)作對(duì)，對(duì)律師的正常工作不配合，甚至作出針對(duì)律師的限制性規(guī)定。

其次，律師在執(zhí)業(yè)中的地位難以得到維護(hù)。《律師法》和三大訴訟法都對(duì)執(zhí)業(yè)權(quán)利作了必要的確認(rèn)和規(guī)范，“兩高”近年來都先后就保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利問題出臺(tái)了專門規(guī)定。但不可不否認(rèn)，律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障方面存在的問題依然突出。2005年，全國人大常委會(huì)顧秀蓮委員長帶隊(duì)調(diào)研《律師法》實(shí)施情況，出具的檢查報(bào)告顯示，律師執(zhí)業(yè)困難較多。會(huì)見權(quán)、取證權(quán)、閱卷權(quán)、庭審參與權(quán)、法律服務(wù)市場管理等方面，都存在不同程度的問題。2009年7月10日，云南省玉溪市澄江縣法院一法官因不滿律師在庭審筆錄上的簽字，現(xiàn)場決定把律師用手銬銬走，將律師銬在法院的籃球架下近40分鐘，被稱之為“手銬門”。[2]如今10年過去了，上述存在的問題并沒有得到顯著改善，權(quán)利機(jī)關(guān)依舊強(qiáng)勢，律師執(zhí)業(yè)仍是道路荊棘。

再次，現(xiàn)行定位導(dǎo)致律師社會(huì)地位降低。律師本來是正義和公平的化身，是自由和尊嚴(yán)的捍衛(wèi)者，但是，將律師定位為自由職業(yè)者，無異于將律師等同于個(gè)體工商戶，與普通的個(gè)體工商戶不同的是，律師是一個(gè)行走在刀尖上的個(gè)體工商戶。這就導(dǎo)致律師在促進(jìn)社會(huì)公平正義時(shí)，要先解決生存問題。根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，在律師行業(yè)中，也存在著較為突出的“二八現(xiàn)象”，即20%的律師占有80%的律師業(yè)務(wù)，80%的律師卻在激烈爭奪20%的市場份額。大部分的律師生活貧困，他們沒有穩(wěn)定案源，執(zhí)業(yè)困難，又不愿意離開這個(gè)行業(yè)，舉步維艱。這種狀態(tài)猶如錢鐘書先生筆下的“圍城”，外面的律師卯著勁擠進(jìn)來，里面的律師無奈的沖出去。律師的這種生存狀態(tài)存在兩極嚴(yán)重分化，更加導(dǎo)致律師地位的不被認(rèn)可。

最后，現(xiàn)行定位導(dǎo)致律師管理混亂。將律師定位為自由職業(yè)者，隨之而來的是，將對(duì)律師的管理交給律師的自治機(jī)構(gòu)——律師協(xié)會(huì)。這樣的制度設(shè)計(jì)初衷是好的，但由于對(duì)律師職業(yè)定位的不準(zhǔn)導(dǎo)致司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)權(quán)利與職能交叉，很多事情，律師協(xié)會(huì)管不了，司法行政機(jī)關(guān)管不好，造成律師業(yè)的管理基本上處于無序狀態(tài)。

雖然我國的律師業(yè)從恢復(fù)重建到如今，已經(jīng)走過三十多年。在這三十多年里，無論是律師事務(wù)所的規(guī)模還是執(zhí)業(yè)律師的數(shù)量，都不可同日而語。但是，當(dāng)我們把目光投向整個(gè)律師行業(yè)，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)對(duì)律師職業(yè)的不當(dāng)定位引發(fā)的上述問題，已經(jīng)涉及到律師業(yè)發(fā)展的方方面面，如果不從根本上改變這種不正確的職業(yè)定位現(xiàn)狀，勢必會(huì)影響到我國律師業(yè)及國家法治環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展。

三、對(duì)律師職業(yè)重新定位的建議

究竟應(yīng)該如何對(duì)律師這個(gè)職業(yè)進(jìn)行恰當(dāng)?shù)亩ㄎ荒?？筆者認(rèn)為有這么幾個(gè)方面應(yīng)當(dāng)考慮：

第一，律師離不開政治。法律和政治有著千絲萬縷的聯(lián)系，因而，律師與政治的關(guān)聯(lián)性似乎不用多說。有人統(tǒng)計(jì)過，美國50個(gè)州的州長，近三分之二是律師出身，在美國參眾兩院，超過50%是來自于法律界。美國短短200多年的歷史，歷任總統(tǒng)中，兩種身份的人最多：律師和軍人。其中，具有律師身份的總統(tǒng)多達(dá)26位，如果把第26任總統(tǒng)西奧多·羅斯福（22歲入哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院，次年退學(xué)從政）算在內(nèi)，具有法律背景的總統(tǒng)竟有27位。律師與政治的關(guān)系由此可見一斑。但是，在中國，律師卻總是游走在政治的邊緣。有人以現(xiàn)在在全國人大當(dāng)中有多少位律師代表、在全國政協(xié)中有多少律師委員為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為中國律師已經(jīng)走近政治，并以中國律師從不問政治到參政議政用了不到30年的時(shí)間而沾沾自喜。殊不知，美國第二任總統(tǒng)約翰·亞當(dāng)斯就是律師出身。

第二，律師是一個(gè)專業(yè)人士。每一個(gè)律師，無論他以前學(xué)的是什么專業(yè)，可能是法律專業(yè)，也可能是其他專業(yè)，但只要他從事了律師這個(gè)職業(yè)，就說明他通過了嚴(yán)格的準(zhǔn)入審查（包括資格考試和考核）。從《暫行條例》到現(xiàn)行《律師法》，對(duì)律師的定位有一個(gè)方面沒有變化，即律師是提供法律服務(wù)的。在西方有些國家的語言里，律師和醫(yī)生是一個(gè)詞，在他們的文化里，醫(yī)生是給人看病的，而律師則是給社會(huì)看病的。這突出體現(xiàn)了律師專業(yè)服務(wù)的特點(diǎn)。

第三，律師是獨(dú)立的。首先，律師是接受當(dāng)事人委托，為當(dāng)事人合法權(quán)益提供法律服務(wù)的，所保護(hù)的也僅僅是當(dāng)事人的合法權(quán)益，并非是違法或違反倫理道德、社會(huì)公德之利益。這就要求律師具備基本職業(yè)道德底線，忠誠于法律、忠實(shí)于公平正義。而不是一味的、盲目的滿足、奉迎當(dāng)事人的任何需求，更加不可以身試法。其次，律師在執(zhí)業(yè)中獨(dú)立于政府、私法機(jī)關(guān)，如果在執(zhí)業(yè)過程中與法官、檢察官沆瀣一氣，成為一丘之貉，必然導(dǎo)致司法更加腐敗，社會(huì)對(duì)律師行業(yè)更加嗤之以鼻。

第四，律師是為制衡權(quán)力和捍衛(wèi)權(quán)利而存在的。民主國家必然需要權(quán)力的制約，律師的存在也是權(quán)力制衡的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。律師行業(yè)發(fā)展程度，可以說是一個(gè)民主國家法治發(fā)展程度的重要標(biāo)志。律師通過對(duì)法律的運(yùn)用，來制約權(quán)力的擴(kuò)張，力圖使每一位公民都能在權(quán)力的天空下，自由而有尊嚴(yán)的生存。自律師制度誕生以來，世界各國都把律師看做是社會(huì)民主制度的捍衛(wèi)者。[3]

第五，律師追求的是社會(huì)的公平和正義。聯(lián)合國《關(guān)于律師作用的基本原則》明確規(guī)定,律師的一個(gè)主要作用就是“向一切需要他們的人提供法律服務(wù),與政府和其他機(jī)構(gòu)合作進(jìn)一步推進(jìn)正義和公共利益的目標(biāo)?！盵4]律師能夠通過自己的執(zhí)業(yè)行為使得法律不斷得到良性的補(bǔ)充和完善，使得立法活動(dòng)不斷趨于科學(xué)和完善；律師能夠通過自己的執(zhí)業(yè)行為，維護(hù)法律的正確實(shí)施；律師能夠通過自己的執(zhí)業(yè)行為，使法官能夠聽到多方面的意見，掌握多方面的材料，全面了解案件情況，從而作出正確的判決，促進(jìn)司法更加公正。

四、結(jié)語

律師因法而生，因法而存，我國律師業(yè)的發(fā)展雖歷經(jīng)幾番曲折，但仍堅(jiān)定地蹣跚前行。今天的中國律師業(yè)，比以往任何時(shí)候都更需要我們的關(guān)注。我是誰？我為什么做律師？相信每一個(gè)執(zhí)業(yè)律師都問過自己這樣的問題，紀(jì)伯倫曾經(jīng)說過，“把手指放在善惡交界之處，就可以碰觸上帝的袍服”，身為律師，要認(rèn)清自己肩負(fù)的歷史使命，方能促進(jìn)社會(huì)的和諧發(fā)展。為此，我國現(xiàn)行律師法應(yīng)當(dāng)對(duì)律師職業(yè)的定位作出修改：律師是指依法取得執(zhí)業(yè)資格、促進(jìn)基本人權(quán)保護(hù)、追求社會(huì)公平與正義的法律工作者。歷史必將證明，賦予律師神圣而厚重的人權(quán)使命是律師業(yè)可持續(xù)發(fā)展的不竭動(dòng)力。

[1]陳海.律師職業(yè)的本質(zhì)屬性與律師職業(yè)定位的應(yīng)然性思考[J].內(nèi)蒙古農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2010，12（1）：15－17.

[2]安超.試論中國律師的職業(yè)定位［J］.合肥學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2009，26(6)：89－91.

[3]律師法應(yīng)凸顯律師使命[EB/OL].2012.gzlawyer.org/info/262c1b1c 4eeb453e9f6c6a45bd800c71，2003-11-30.

[4]律師作用的基本原則[R].聯(lián)合國第八屆預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會(huì)通過，1990－08－27～09－07.

Studies on the Orientation of the Lawyer Occupation

Tian Jun
（Anhui Chuangyuan Law Office,Tongling Anhui 244000,China）

The lawyer occupation is generated by the development of human society.The orientation of the lawyer occupation has the extremely vital significance both to the development of lawyer occupation itself and to the country's rule of law.From our country's specific legal norms,the position of a lawyer occupation was lost in the stable,and be more changeful.The law to lawyer occupation orientation has caused a series of problems in practice.Various aspects of these problems will affect the sustainable development of the lawyer occupation if not addressed.Therefore,it is very necessary to review and reconstruct the lawyer occupation orientation.The lawyer occupation has its inherent specific requirements,we should consider a lawyer shall be arcertain human rights mission when in determining the lawyer occupation orientation.

lawyer；orientation；sustainable development

D916.5

A

1672-0547（2015）03-0072-03

2015-04-11

田 軍（1971-），男，安徽樅陽人，安徽創(chuàng)元律師事務(wù)所律師，法學(xué)碩士。