試論律師非訴業(yè)務(wù)的發(fā)展創(chuàng)新

劉英鐵

北京大成(吉林)律師事務(wù)所，吉林 吉林132000

試論律師非訴業(yè)務(wù)的發(fā)展創(chuàng)新

劉英鐵

北京大成(吉林)律師事務(wù)所，吉林 吉林132000

隨著我國法制環(huán)境的不斷改進(jìn)、完善，市場(chǎng)主體法律意識(shí)、法律素養(yǎng)的逐步提升，市場(chǎng)主體——企業(yè)依法經(jīng)營、依法維權(quán)的意識(shí)已得到全面的發(fā)展、成熟。作為從事企業(yè)及商務(wù)法律服務(wù)的律師即從事非訴訟業(yè)務(wù)的律師，其主要作用和工作內(nèi)容也應(yīng)有新的創(chuàng)新和發(fā)展。以為企業(yè)預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，減少損失，并為企業(yè)創(chuàng)造效益。

律師;非訴業(yè)務(wù);創(chuàng)新發(fā)展

一、律師非訴訟法律事務(wù)概述

律師辦理的非訴訟法律事務(wù)，是指委托人(公民、法人、其他組織)委托律師，辦理無爭(zhēng)議的法律事務(wù)或辦理雖有爭(zhēng)議但不經(jīng)訴訟程序解決的非訴訟事項(xiàng)。

從事非訴訟業(yè)務(wù)的律師工作范圍通常包括:

對(duì)目標(biāo)客戶行為性質(zhì)的法律定性、法律風(fēng)險(xiǎn)分析評(píng)價(jià)、市場(chǎng)主體的創(chuàng)設(shè)、變更、兼并、終止清算、破產(chǎn)事務(wù)等提供專業(yè)意見、方案及詢證等項(xiàng)服務(wù)。

為目標(biāo)客戶在境內(nèi)外的合資、合作項(xiàng)目提供法律層面的可行性分析及設(shè)計(jì)方案，并指導(dǎo)目標(biāo)客戶的商事行為。

為目標(biāo)客戶進(jìn)入境內(nèi)外資本市場(chǎng)提供法律支持。

指導(dǎo)目標(biāo)客戶建立科學(xué)的內(nèi)部管理制度，特別對(duì)合同訂立、履行及內(nèi)部人事勞動(dòng)制度的建立進(jìn)行具體輔導(dǎo)。

對(duì)目標(biāo)客戶的重大經(jīng)營決策及對(duì)外談判等事宜進(jìn)行法律評(píng)估并出具相應(yīng)的法律文書。

具體包括:

1．對(duì)企業(yè)涉及到的法律問題提供法律咨詢。

2．對(duì)企業(yè)草擬的法律文書進(jìn)行審查，幫助制定、修改內(nèi)部規(guī)章制度。

3．為企業(yè)草擬和修改經(jīng)濟(jì)合同，提供法律意見。

4．為企業(yè)草擬和修改勞動(dòng)合同，協(xié)調(diào)勞資關(guān)系。

5．協(xié)助企業(yè)管理經(jīng)濟(jì)合同，監(jiān)督合同的履行。

6．對(duì)企業(yè)經(jīng)營管理中的決策事項(xiàng)進(jìn)行可行性法律分析，提供可行性報(bào)告。

7．為企業(yè)的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營權(quán)的保護(hù)提供法律建議，協(xié)助制定保密制度和保密協(xié)議。

8．根據(jù)企業(yè)的需要，列席會(huì)議，現(xiàn)場(chǎng)提供法律咨詢。

9．根據(jù)企業(yè)的需要，以企業(yè)律師的名義對(duì)外簽發(fā)律師函。

二、律師非訴業(yè)務(wù)的發(fā)展創(chuàng)新－商務(wù)律師

隨著我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的逐步成熟，市場(chǎng)主體之間的商事交易更加緊密頻繁，在整個(gè)市場(chǎng)體系中，各類不同的市場(chǎng)主體各自承擔(dān)著國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中不同的功能和作用，社會(huì)分工更加細(xì)致化，國家原有的粗線條的民商事法律已不能夠適應(yīng)對(duì)國家經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的調(diào)整，為適應(yīng)這種變化，國家先后制定、頒布了專業(yè)性更加獨(dú)立、適應(yīng)性更加針對(duì)化的民商事法律，因此原來對(duì)專業(yè)化較強(qiáng)的法律事務(wù)不熟悉的“通才”律師越來越難以勝任新形勢(shì)，與此相適應(yīng)的專業(yè)從事民商事法律事務(wù)的商務(wù)律師也即應(yīng)運(yùn)而生。

(一)商務(wù)律師概述

商務(wù)律師是指從事企業(yè)及商務(wù)法律服務(wù)的律師。商法領(lǐng)域通常包括“企業(yè)組織法”——公司法、“企業(yè)行為法”——合同法以及其他如企業(yè)日常經(jīng)營中必然涉及到的擔(dān)保法、涉及勞動(dòng)用工事務(wù)的勞動(dòng)合同法、同企業(yè)財(cái)產(chǎn)安全緊密相連的保險(xiǎn)法、與企業(yè)融資相關(guān)的證券法、金融法及進(jìn)出口貿(mào)易法等等。

我國的商務(wù)律師既包括律師事務(wù)所的普通社會(huì)執(zhí)業(yè)律師(這是我國商務(wù)律師的主體)，也包括為特定目標(biāo)企業(yè)提供法律服務(wù)的公司律師等。上述商務(wù)律師均與傳統(tǒng)的普通民事律師不同，其業(yè)務(wù)領(lǐng)域已與傳統(tǒng)民事領(lǐng)域明顯區(qū)分，主要是涉及市場(chǎng)主體運(yùn)營中的合同、公司事務(wù)、勞動(dòng)用工等與商事相關(guān)的法律事務(wù)。目前在我國，商務(wù)律師已成為繼普通民事律師、刑辯律師之后的又一類新的律師群體。

著眼于未來國內(nèi)、國際經(jīng)濟(jì)事務(wù)的緊密聯(lián)系性，從經(jīng)濟(jì)發(fā)展及經(jīng)濟(jì)往來角度可以預(yù)見:對(duì)國家政治、經(jīng)濟(jì)及歷史等領(lǐng)域具備豐富知識(shí)儲(chǔ)備及精準(zhǔn)判斷力的優(yōu)秀商務(wù)律師將在社會(huì)生活中發(fā)揮更加重要的作用。特別是在當(dāng)下，我國具有了一大批具有高端教育背景、政府工作的背景、司法機(jī)關(guān)工作背景及海外工作學(xué)習(xí)經(jīng)歷的優(yōu)秀商務(wù)律師，必將成為政府、企業(yè)的法務(wù)助手，為社會(huì)經(jīng)濟(jì)及企業(yè)的發(fā)展提供智能支持。

(二)商務(wù)律師的作用

1．為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者當(dāng)好參謀助手，積極參與企業(yè)重大經(jīng)營決策，將企業(yè)各項(xiàng)決策納入法制化軌道。

2．推進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營管理，通過建立健全企業(yè)合同、質(zhì)量、招標(biāo)投標(biāo)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、工商事務(wù)、仲裁訴訟管理等規(guī)章制度，規(guī)范企業(yè)行為，防范經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

3．推進(jìn)企業(yè)依法改革，在企業(yè)改革改制、重組上市、兼并破產(chǎn)過程中，積極組織法律論證，提出法律建議。

4．努力維護(hù)合法權(quán)益，在處理涉及企業(yè)內(nèi)部和外部的各類爭(zhēng)議中，切實(shí)維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。”①

三、商務(wù)律師業(yè)務(wù)的新領(lǐng)域:企業(yè)投資服務(wù)

隨著企業(yè)經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大、經(jīng)營領(lǐng)域的拓寬，新利潤增長點(diǎn)的開發(fā)，企業(yè)投資新項(xiàng)目是一項(xiàng)確定的選擇。商務(wù)律師在企業(yè)投資領(lǐng)域的服務(wù)工作主要包括:

(一)項(xiàng)目投資法律意見對(duì)投資項(xiàng)目的法律可行性加以分析論證;提供政府的有關(guān)政策與法規(guī)，同時(shí)就項(xiàng)目有關(guān)經(jīng)營模式、項(xiàng)目運(yùn)營體制、運(yùn)營計(jì)劃、項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)防控、風(fēng)險(xiǎn)分析等事宜出具意見。

(二)項(xiàng)目對(duì)接與融資服務(wù)

1．對(duì)項(xiàng)目作整體性法律分析，包括但不限于:提供項(xiàng)目可行性和交易可行性的法律分析，協(xié)助項(xiàng)目主對(duì)合作者、投資者群體作方向性選擇、偏好分析，并制定具體法律服務(wù)工作流程，為工作做好前期準(zhǔn)備。

2．協(xié)助項(xiàng)目主建立和編寫投資者閱讀文檔，對(duì)項(xiàng)目主準(zhǔn)備的盡職調(diào)查信息的形式真實(shí)性和內(nèi)容完整性進(jìn)行法律審查。對(duì)其中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效提示。

3．起草、修改、完善并最終確定此項(xiàng)目需提供給投資者的招標(biāo)文件，包括保密信息備忘錄、買賣協(xié)議、投標(biāo)指引。

4．以中立地位進(jìn)行律師見證或代理一方參與商務(wù)談判，修改項(xiàng)目商業(yè)條款，完成投資意向協(xié)議或項(xiàng)目合作合同。

5．通過商業(yè)征信，出具商業(yè)征信報(bào)告或企業(yè)資信調(diào)查報(bào)告，對(duì)項(xiàng)目主、投資者主體資格進(jìn)行審查，審查公司營業(yè)執(zhí)照、章程、股東會(huì)或董事會(huì)決議，起草投資意向書、保密協(xié)議。

6．協(xié)助爭(zhēng)取銀行貸款。

7．協(xié)助爭(zhēng)取短期負(fù)債融資，并提供避免法律風(fēng)險(xiǎn)的意見書。

8．見證貸款或其他融資擔(dān)保，提供律師見證書和法律意見書。

9．在洽談期，參與投資者對(duì)擬投資項(xiàng)目的考察、調(diào)查土地，城市規(guī)劃等事項(xiàng)。

(三)項(xiàng)目啟動(dòng)時(shí)的工作

1．協(xié)助設(shè)立項(xiàng)目投資公司或其他公司形式。

2．為公司提供法律服務(wù)，起草發(fā)起人協(xié)議、股權(quán)設(shè)置方案、章程、董事會(huì)決策。

3．提供法人治理框架及經(jīng)營管理制度范本。

4．提供人力資源、薪酬體系、組織機(jī)構(gòu)設(shè)置方案。

5．提供經(jīng)營所需的合同文本。

6．出具項(xiàng)目啟動(dòng)法律意見書。

7．建立律師服務(wù)跟蹤文檔庫。

(四)項(xiàng)目建設(shè)工程中的主要工作

對(duì)需要固定資產(chǎn)投資的項(xiàng)目協(xié)助進(jìn)行下列工作:規(guī)劃許可、征地、招投標(biāo)、拆遷、監(jiān)理、工程進(jìn)度控制、質(zhì)量異議及整改通知、工程款撥付及延期支付通知、驗(yàn)收備忘、調(diào)解爭(zhēng)議、協(xié)助決算、律師見證、工程后期服務(wù)機(jī)構(gòu)選擇和銜接、房屋租賃、出具法律意見書。

D926．5

A

2095－4379－(2015)13－0186－03

劉英鐵(1965－)，男，吉林吉林人，法學(xué)本科，北京大成(吉林)律師事務(wù)所三級(jí)律師，研究方向:民商法。