同性強奸法律問題研究

戚穎鵬

北京市密云縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會，北京 101500

一、同性強奸入罪的法律困境

2015年7月底，廬山區(qū)海會鎮(zhèn)一成年男子性侵守園老大爺一案引起眾多網(wǎng)友關(guān)注和熱議。在2015年8月初，當?shù)毓膊块T已將該男子抓獲，但是，由于我國刑法對此同性強奸案的法律調(diào)整的空白，有關(guān)機關(guān)如何對該男子定罪量刑卻成了難題。這樣的案例還有很多，諸如，2010年10月，廣州深圳一保安酒后強奸男同事，受害人訴至派出所卻無法立案，最后不得不私下協(xié)商解決;2011年，北京42 歲男性強奸18 歲男性致使輕傷在朝陽區(qū)法院宣判，法院以“故意傷害罪”判處被告有期徒刑1年，此次我國第一次對男性同性強奸追究刑事責任的案例。

《刑法》第二百三十六條規(guī)定:“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑”。此條可以看出，男子并沒有在強奸罪的保護范圍之內(nèi)。第二百三十七條第一款、第三款也分別規(guī)定了強制猥褻、侮辱婦女罪和猥褻兒童罪。這兩條法律規(guī)定，對男性性權(quán)利的保護只限于14 周歲以下的男性?？v觀刑法，也只有第三百五十八條第一款規(guī)定的組織賣淫和強迫賣淫罪對14 周歲以上的男性的性權(quán)利有所保護。按照刑法罪刑法定的原則，法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰，使男性同性強奸難以入罪，也難以把男性性權(quán)利的自主選擇權(quán)納入刑法的保護傘之下。

二、國外立法實踐

在國外經(jīng)濟發(fā)達的國家和地區(qū)，同性強奸已經(jīng)存在很長時間并且形成非罕見性。為了保護公民權(quán)利、維護社會穩(wěn)定，一些國家對同性強奸行為做了明確的法律規(guī)定?！兑獯罄谭ǖ洹芬?guī)定，“采用暴力或威脅手段或者通過濫用權(quán)力，強迫他人實施或者接受性行為的，處5年至10年有期徒刑”。其中，“他人”并不單指女性，也包括男性?！斗▏谭ǖ洹分袑娂槎x為:“以暴力、強制、威脅或趁人不備，施以任何性進入行為，無論其為何種性質(zhì)，均為強奸罪”。由此可以看出，法國刑法中的強奸行為被害人不限于女性而實施者也不限于男性。英國《1956年性犯罪法》曾經(jīng)規(guī)定強奸只是“男子強奸婦女的行為”;但是《1976 性犯罪法》在前者基礎(chǔ)上改為，“男子強奸婦女或者男子強奸其他男子的犯罪”。總體來看，在強奸罪中，對強奸直接主體和強奸對象均無限制的主要有德國、意大利、法國以及俄羅斯等，而英國則是把原來的單一對象增加為男子、女子均可。

為了適應(yīng)社會法治化的需求，1997年制定的刑法把“流氓罪”分解為強制猥褻、婦女罪、猥褻兒童罪、聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪這幾個罪名。在以上罪名中對于同性強奸的規(guī)定一片空白。

三、對于完善同性強奸立法的建議

事實上，2011年北京朝陽區(qū)人民法院第一次對男性同性強奸追究刑事責任的案例已經(jīng)是制裁同性強奸行為在法律上的進步。但是，這些是遠遠不夠的。對于犯罪行為的制裁需要有法可依，為了維護社會的穩(wěn)定也需要完善同性強奸的立法規(guī)范，同時，這也是建立一個法治社會的需要。

一些學者針對同性強奸行為建議將強奸罪重新定義為男女皆可做為受害人。但是，從社會角度來講，我國是一個歷史悠久的儒家文化的社會，傳統(tǒng)文化依舊排斥同性行為，貿(mào)然將強奸罪重新定義也就是從另一個角度承認同性行為，更會引發(fā)同性婚姻的爭議。同樣來說，將同性強奸歸入強奸罪目前還不具備相應(yīng)的社會條件。同性戀作為客觀存在的一種事實，只要不對他人造成損害，考慮到其屬于私權(quán)的范疇，我們還是要給予充分的尊重與保護。但行為人以該種方式對他人的人身權(quán)益造成巨大傷害時，理應(yīng)給予嚴厲的處罰。

根據(jù)《刑法》對于強奸的定義，聯(lián)系實踐案例，可以對同性強奸定義為:是指以暴力、脅迫或其他手段，違背他人意志，強迫與他人發(fā)生違背自然規(guī)律的同性性行為。在同性強奸行為中，事實上侵犯的公民對于性的自主選擇權(quán)，尤其是男性的性權(quán)利的自由，其對社會危害性較大，影響社會穩(wěn)定和和諧社會的建立。由于現(xiàn)實中并沒有對同性強奸行為的立法規(guī)制，使這一行為不能有效遏制，無法給預(yù)謀犯罪者以警示，甚至給預(yù)謀者帶來實施行為的空間，使受害者無法得到法律的有效保護。所以，隨著社會上同性強奸案例的不斷涌現(xiàn)，立法機構(gòu)更應(yīng)主動完善同性強奸行為的立法機制，使法律更能約束犯罪行為、保護受害者的權(quán)益。

［1］郭倩汝.同志博客中的同性戀亞文化研究［D］.蘭州大學，2009.

［2］黃劍林.同性戀者在傳統(tǒng)婚姻下的法律問題探討［J］.法制與社會，2011，33:179-180.

［3］閻愚.同性戀問題的道德探討與法律應(yīng)對［J］.道德與文明，2010，01:144-147.

［4］吳一曦.同性強奸法律問題研究［D］.南京師范大學，2012.

［5］朱榆.同性強奸行為的刑法問題研究［D］.貴州民族大學，2013.