發(fā)放招嫖卡片的行為如何定性

侯慧敏

慈溪市人民檢察院，浙江 慈溪315300

一、案例要旨

成立介紹賣(mài)淫罪要求在賣(mài)淫者和嫖客之間牽線搭橋，促使賣(mài)淫嫖娼行為的順利進(jìn)行。而在賣(mài)淫活動(dòng)中具有牽線搭橋作用的行為不都是介紹賣(mài)淫行為，為組織賣(mài)淫者和嫖客牽線搭橋，與組織賣(mài)淫活動(dòng)有直接關(guān)聯(lián)的幫助行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為協(xié)助組織賣(mài)淫行為。

二、基本案情

2012年6月份至7月份，王某等人經(jīng)事先預(yù)謀，租住某市歐尚賓館508房間作為接洽賣(mài)淫業(yè)務(wù)及賣(mài)淫女休息的場(chǎng)所，組織多名賣(mài)淫女在慈溪進(jìn)行上門(mén)賣(mài)淫活動(dòng)，并與賣(mài)淫女約定獲利的分成。期間，王某雇傭張某、黃某等人至慈溪市各酒店、賓館發(fā)放招嫖卡片并領(lǐng)取工資。后有多名嫖客經(jīng)聯(lián)系招嫖卡片上的招嫖電話，與王某組織的賣(mài)淫女發(fā)生性關(guān)系。

三、分歧意見(jiàn)

本案對(duì)王某涉嫌組織賣(mài)淫罪沒(méi)有爭(zhēng)議，但對(duì)張某、黃某等人受雇發(fā)放招嫖卡片行為的定性及處理結(jié)果有爭(zhēng)議。

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，張某、黃某等人的行為屬介紹賣(mài)淫行為，但認(rèn)定介紹賣(mài)淫罪的證據(jù)不充分，應(yīng)以證據(jù)不足、不構(gòu)成犯罪認(rèn)定。理由是:張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片后，嫖客經(jīng)聯(lián)系招嫖卡片上的招嫖電話，后與賣(mài)淫女發(fā)生性關(guān)系，張某、黃某等人這種發(fā)放招嫖卡片的行為實(shí)際上是在賣(mài)淫女和嫖客之間牽線搭橋，但介紹賣(mài)淫行為要構(gòu)罪，需要具體的介紹賣(mài)淫的事實(shí)，也即需要明確“嫖客通過(guò)招嫖卡片上的電話聯(lián)系賣(mài)淫服務(wù)時(shí)，其所用的招嫖卡片具體是哪個(gè)所發(fā)放”。根據(jù)本案的證據(jù)，雖能認(rèn)定嫖客通過(guò)招嫖電話聯(lián)系賣(mài)淫服務(wù)的事實(shí)，但無(wú)法認(rèn)定嫖客所使用的招嫖卡片具體是張某、黃某等人具體哪個(gè)人所發(fā)放。因此，本案的證據(jù)不足以認(rèn)定犯罪嫌疑人張某、黃某涉嫌介紹賣(mài)淫罪。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，張某、黃某等人的行為屬協(xié)助組織賣(mài)淫行為，應(yīng)以協(xié)助組織賣(mài)淫罪認(rèn)定。理由是:張某、黃某等人在受雇于王某時(shí)，明知所發(fā)放的卡片系招嫖卡片，而客觀上該發(fā)放招嫖卡片的行為對(duì)王某等人的組織賣(mài)淫行為具有一定的幫助性，屬協(xié)助組織他人賣(mài)淫的行為，應(yīng)以組織賣(mài)淫罪認(rèn)定。

四、評(píng)析意見(jiàn)

我們同意第二種意見(jiàn)，理由如下:

(一)張某、黃某等人的行為不構(gòu)成介紹賣(mài)淫行為

所謂介紹賣(mài)淫，應(yīng)當(dāng)是指在賣(mài)淫者與嫖客之間牽線搭橋，促使賣(mài)淫嫖娼行為順利進(jìn)行。①本案招嫖卡片上的聯(lián)系電話系王某持有，嫖客通過(guò)招嫖電話聯(lián)系賣(mài)淫服務(wù)時(shí)，也是王某接聽(tīng)該電話，并在電話里與嫖客協(xié)商好價(jià)格等事宜，后再調(diào)度賣(mài)淫小姐上門(mén)提供賣(mài)淫服務(wù)。因此，張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為實(shí)際上并非直接在賣(mài)淫者和嫖客之間牽線搭橋，而是直接在組織賣(mài)淫者即王某等人與嫖客之間牽線搭橋，是一種為組織賣(mài)淫者拓展賣(mài)淫服務(wù)的幫助行為。這種幫助行為不應(yīng)認(rèn)定為介紹賣(mài)淫行為。

(二)張某、黃某等人構(gòu)成協(xié)助組織賣(mài)淫罪

第一，主觀上，張某、黃某等人具有協(xié)助他人組織賣(mài)淫的主觀故意。張某、黃某等人對(duì)招嫖卡片的內(nèi)容以及發(fā)放招嫖卡片的作用均是知情的:在內(nèi)容方面，明知招嫖卡片的內(nèi)容是提供賣(mài)淫服務(wù);而在作用方面，張某、黃某等人受雇于王某，明知將招嫖卡片發(fā)放到各賓館后，嫖客可以通過(guò)卡片上的電話聯(lián)系賣(mài)淫服務(wù)，屆時(shí)王某一方會(huì)有人接聽(tīng)電話并送賣(mài)淫小姐上門(mén)提供賣(mài)淫服務(wù)。在這種認(rèn)知狀態(tài)下，張某、黃某等人為賺取工資仍然實(shí)施了發(fā)放招嫖卡片的行為，其主觀故意較明顯，符合協(xié)助組織賣(mài)淫罪的主觀要求。

第二，客觀上，張某、黃某等人實(shí)施了協(xié)助他人組織賣(mài)淫的行為。根據(jù)《刑法》第三百五十八條第二款之規(guī)定，協(xié)助組織賣(mài)淫罪是指為組織賣(mài)淫的人招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣(mài)淫行為的。而“其他協(xié)助協(xié)助組織他人賣(mài)淫的行為”是指在組織他人賣(mài)淫的活動(dòng)中，起協(xié)助、幫助作用的其他行為，如為“老鴇”充當(dāng)打手，為組織賣(mài)淫活動(dòng)看門(mén)望風(fēng)等。②筆者認(rèn)為張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為應(yīng)認(rèn)定為“其他協(xié)助組織他人賣(mài)淫的行為”，理由是:(1)張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為對(duì)組織賣(mài)淫活動(dòng)具有幫助性。張某等人的行為實(shí)際上是為組織賣(mài)淫者和嫖客之間的聯(lián)系提供幫助，而這種幫助行為實(shí)質(zhì)上是組織賣(mài)淫者拓展組織賣(mài)淫服務(wù)的一種手段，最終也促進(jìn)了組織賣(mài)淫活動(dòng)的順利進(jìn)行。(2)張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為系與組織賣(mài)淫活動(dòng)有直接關(guān)聯(lián)的幫助行為。本案的組織賣(mài)淫活動(dòng)表現(xiàn)為組織賣(mài)淫者與嫖客通過(guò)電話聯(lián)系后，組織小姐上門(mén)提供賣(mài)淫服務(wù)。換言之，組織賣(mài)淫者與嫖客之間的先行電話聯(lián)系是本案組織賣(mài)淫活動(dòng)順利進(jìn)行的重要一環(huán)，而張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為與組織賣(mài)淫者、嫖客之間的聯(lián)系有直接關(guān)聯(lián)。故張某等人發(fā)放招嫖卡片的行為實(shí)際上是與組織賣(mài)淫活動(dòng)有直接關(guān)聯(lián)的幫助行為。(3)張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為與“為‘老鴇’充當(dāng)打手，為組織賣(mài)淫活動(dòng)看門(mén)望風(fēng)”等行為的作用相當(dāng)。為“老鴇”充當(dāng)打手，為組織賣(mài)淫活動(dòng)看門(mén)望風(fēng)以及張某等人發(fā)放招嫖卡片的行為都并非組織賣(mài)淫活動(dòng)中的主要行為，但卻又是與組織賣(mài)淫活動(dòng)直接關(guān)聯(lián)的輔助行為，其作用在一定程度上相當(dāng)。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定張某、黃某等人發(fā)放招嫖卡片的行為屬“其他協(xié)助組織他人賣(mài)淫的行為”，構(gòu)成協(xié)助組織賣(mài)淫罪。

五、處理結(jié)果

某市人民檢察院以張某、黃某犯協(xié)助組織賣(mài)淫罪向某市人民法院提起公訴。某市人民法院作出一審判決:認(rèn)定張某、黃某均犯協(xié)助組織賣(mài)淫罪。一審判決后，張某、黃某均未上訴。

［ 注 釋 ］

①高銘暄，馬克昌．刑法學(xué)(第五版)［M］．北京:北京大學(xué)出版社．北京:高等教育出版社，2011．

②高銘暄，馬克昌．刑法學(xué)(第五版)［M］．北京:北京大學(xué)出版社．北京:高等教育出版社，2011．