論股東大會通訊表決制度

黃朝達

嘉興學院，浙江 嘉興314001

一、我國為什么要建立通訊表決制度

從我國來說，我國經(jīng)濟在急速發(fā)展的階段，通訊表決制度能更好解決股東大會的各項事項，更利于公司的發(fā)展擴大，總體來說對于我國的經(jīng)濟的發(fā)展是大大有利的。從各個國家的立法來說，股東表決權的行使方式主要是親自出席股東大會表決權和代理行使表決權，前者可以在股東大會中直接得以聽取議案，對議案的熟悉程度也更加的清晰，以便在聽取完畢之后和其他股東進行更深入的交流和討論，最后所做出的表決也是自己的真實意思表示。后者是1993年所出臺的《公司法》第一百零八條經(jīng)2005年《公司法》修改后變成一百零七條的規(guī)定:“股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應當向公司提交授權委托書，并在授權范圍內(nèi)行表決權。“因為有限公司和股份公司的股東表決權并不如同人合公司的表決權，性質(zhì)截然不同，屬于非個性的表決行使，所以不必然要親自出席股東會。

兩種傳統(tǒng)表決權的缺點顯而易見，(一)親自出席投票表決的成本巨大，(二)找到一個完全值得信賴的代理人并非簡單，(三)代理投票的低效性，我國運用這一比例的上市公司比例小，還沒有成功的案例。(四)意義不大的表決，極大的抑制了股東的熱情，以至于參會人數(shù)逐年降低的趨勢。統(tǒng)計顯示，2013年度北京市上市公司累計召開股東大會會議92210次，平均每家召開9次左右。以通訊方式召開的有4655次，占比超過了百分之五十，超過了現(xiàn)場表決召開的次數(shù)，這也表明了通訊表決的可行性是極大的。

二、通訊表決所顯而易見的優(yōu)點

(一)保護廣大中小股東的合法利益

行使上市公司通訊表決權制度，盡管控股呈現(xiàn)的國際化，也會被突破這空間的限制。將跨國的距離，和非現(xiàn)場的股東大會的實現(xiàn)成了可能，眾多的社會里的中小投資者將有機會參與到股東大會的表決，將與其相關的利益鏈條連接得更加緊密，產(chǎn)生的效果是對公司的決策的影響力就會有所擴大，我國證監(jiān)會曾發(fā)布規(guī)定，切實命令上市公司重組融資、擴大生產(chǎn)、增加股市份額、內(nèi)外保貸、拓寬板塊五類具體事項由股東大會進行投票表決，議案的通過必須經(jīng)過股東代表的半數(shù)通過才可成為被通過的議案。此種規(guī)定將廣大股東的根本利益放在了最重要位置的制度，將使社會廣大股東對公司的未來發(fā)展趨勢參加感到達從未有過的高度。減少缺習率。

(二)降低股東參加股東大會的時間成本和金錢成本

對中小股東而言，股東基于其獲得財富的動機，會對公司的經(jīng)營過程和狀況進行最好的監(jiān)督，是最適宜的“監(jiān)察人”。但是在事實上，股東是否會這樣做，將依次取決于施加影響和成本的困難程度，成本和困難程度越大，股東越不愿意這樣做。特別是現(xiàn)代股份有限責任公司的廣泛性，無論股東大會在哪召開，總會有大多數(shù)股東想親自行使表決權，就必須到異地出席股東大會，從而造成差旅費、住宿費等不菲的支出。終會使其放棄親自行使表決權的想法，對公司管理不滿意和缺乏信心，那么，合理的反應是賣掉其擁有的股份，因此缺席成必然?？梢娊档统杀镜耐ㄓ嵄頉Q制度的合理性和前瞻性。

三、兩種表決種類的價值

(一)書面表決

我國股東大會書面表決制度是指在股東大會舉行的規(guī)定期限內(nèi)將書面投票提交給股東大會，不需要親自出席投票表決。由于書面投票具有重要的意義，臺灣的規(guī)定了書面表決應記載下列事項(1)公司名稱。(2)股東的戶號和戶名．(3)所持有的股數(shù)。(4)議案的名稱和具體內(nèi)容。(5)其他規(guī)定的事項我國規(guī)定直接做出決定并由全體股東在決定文件上簽名“2006年證監(jiān)會出臺了《規(guī)則》規(guī)定了股東大會應以設置會場，以現(xiàn)場會議的形式召開，上市公司可以用安全、經(jīng)濟、便捷的網(wǎng)絡或其他方式為股東參加股東大會提供便利，通過上述方式，視為出席。書面表決已成為必不可少的使用的一種表決種類

(二)網(wǎng)絡表決

中國《公司法》雖然沒有對一些具體規(guī)定網(wǎng)絡投票，但是委員會一些具體法規(guī)的出臺了相關的供應，規(guī)定適用，時間，和程序?，F(xiàn)實中又出現(xiàn)了更加新潮的網(wǎng)絡股東大會，根據(jù)臺灣學者林可敬的理論分析，大眾比較容易混淆的是混合式的網(wǎng)絡股東大會和電子表決的關系，其根本區(qū)別在，參加網(wǎng)絡股東大會的股東可以真正的參與到股東大會中來，能夠一直追終會議的進行議程，不單單只是行使表達權而已，純粹的網(wǎng)絡股東大會又可被成為虛擬的股東大會，雖然不存在會議人員的報告、質(zhì)問、回復、投票表決的真實的在現(xiàn)場進行。這是一個合理而且有前景的股東大會舉行方式。

四、通訊表決出現(xiàn)中會出現(xiàn)的瑕疵和救濟方法

(一)瑕疵

1．方法瑕疵

我們常?？梢园l(fā)現(xiàn)不符合通訊表決條件的公司。雖然在所有股份有限公司的表面有權申請通訊投票，但在中國的現(xiàn)實，并不完全適用。采用通訊表決的公司必須與股東約定采用某一統(tǒng)一的程序，使用特定的資料，但如果被第三人盜走了這些資料和信息，和竊取了股東的賬號，這表決還會不會生效呢，這可根據(jù)到底是公司的責任還是股東的責任，如果是公司的程序出現(xiàn)錯誤，則表決可以不生效，如是股東的責任，則不會生效，后果得有他來承擔。

2．程序瑕疵

對于程序瑕疵是股東大會表決中常見的瑕疵，技術問題是比較困擾的，這是通訊表決的一大障礙，由于網(wǎng)頁設計錯誤無法正常的行使表決權，病毒的感染使股東不能進行有效的表決，在實踐中就發(fā)生過很多由此帶來的糾紛，曾經(jīng)出現(xiàn)由于許多人同一時間進公司結算，導致上網(wǎng)速度慢，使用程序緩慢的情況。

(二)解決這些瑕疵的救濟方法

1．按照瑕疵決議效力分的“兩分法”和“三分法”

在我看來，按照“兩分法”的決議自始無效或決定無效鑒于股東大會的發(fā)生在決議成立的過程中是屬于程序瑕疵，發(fā)生在決議過程中的屬于內(nèi)容瑕疵。瑕疵的決議的效力賦予了這兩種不同瑕疵的不同效力，決議程序違法了章程是它可撤銷的原因，決議違法了法律是它無效的原因這是“兩份法”。而“三分法”在現(xiàn)象上等于“決議可撤銷”、“決議無效”與“決議不成立”。由它可知，股東大會是一種法律行為，其也應該參照法律中的成立與無效兩個概念，內(nèi)容中包含了不同的法理，重點在于是否欠缺法律的一些要件。

2．通訊表決制度救濟的可能

在大多股東大會出現(xiàn)的決議瑕疵中，比較集中在程序瑕疵，而決議的追認也是只適用因為程序的要件不足而產(chǎn)生的瑕疵，股東大會的也會對于此項瑕疵表示豁免。因此該瑕疵的救濟是很大的可能。但當然并不是所有的決議瑕疵的救濟方法都適用于股東大會，由于股東大會是一種缺席表決，不可能所有的股東都來同意救濟瑕疵，所以在一些瑕疵上也只有撤回和追認的可能。

3．通訊表決治愈的一般方法

根據(jù)法律法規(guī)的理解，決議瑕疵的治愈方法一般分為三種，首先為決議程序的豁免，這需要全體股東的同意，如果有股東放棄了這個利益，會視為同意。然后是無效決議其大多是在關于一些增加資本和減少資本的決議，但在其已經(jīng)在商業(yè)登記本上注冊滿三年的不得再主張無效。最后是關于決議的撤回和追認，在股東大會的法律關系尚未發(fā)生和消滅前，是可以撤銷的，但基礎是其是可撤銷的決議。對于是程序瑕疵導致的決議瑕疵是可以追認的，則之前的決議則有溯及消滅。

［1］葉林．構建上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的法律思考［D］．中國人民大學，2013．

［2］張民安．公司股東表決權［J］．法學研究，2004(2)．

［3］房紹坤，姜一春．公司IT化的若干法律問題［J］．中國法學，2002(2)．