從共同海損看我國航運(yùn)法律制度的完善

滕 樂

華東政法大學(xué)，上海201620

共同海損，我國海商法第一百九十三條的規(guī)定，是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財(cái)產(chǎn)遭遇共同危險(xiǎn)，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費(fèi)用。共同海損體現(xiàn)的核心思想，是由大家共同來補(bǔ)償那些為大家的共同利益作出的犧牲。基于“同舟共濟(jì)”、“共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的精神設(shè)立的共同海損制度，就能夠較好地解決海上運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)中責(zé)任的分?jǐn)倖栴}，促進(jìn)航海業(yè)的發(fā)展。

共同海損的理念，在我國民間已長久存在，于1992年被正式寫入中華人民共和國海商法。我國海商法的制定是基于當(dāng)時(shí)國際普遍通行的1974年《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》，但隨著該規(guī)則的兩次修改和我國海運(yùn)的現(xiàn)實(shí)情況，我國海商法的規(guī)定已經(jīng)顯得不合時(shí)宜，需進(jìn)一步完善。我國是航運(yùn)大國，正確地認(rèn)識(shí)和理解共同海損制度存在的問題，完善相關(guān)法律法規(guī)，有利于更好地解決實(shí)踐中所遇到的困境。

一、共同海損制度的主要內(nèi)容

(一)構(gòu)成要件

共同海損，是指為了使船舶或者船上貨物避免受到共同損害而有意采取的合理的特殊犧牲和支付的特殊費(fèi)用，由各受益方按比例分?jǐn)偟姆芍贫?。需要滿足以下幾個(gè)條件:

1.同一航程。在同一航程中，承運(yùn)方與托運(yùn)方都遭受到了一定程度的損失才能構(gòu)成共同海損。一艘船在航行過程中會(huì)有多次?？?，卸貨等情況，而在這些情況下發(fā)生的共同損失依然是共同海損。

2.現(xiàn)實(shí)存在的共同危險(xiǎn)。船舶在航行過程中必須是將要或已經(jīng)遭遇危險(xiǎn)，危險(xiǎn)是真實(shí)的而不是主觀推測的。船舶和貨物必須是共同經(jīng)歷危險(xiǎn)，為了共同的安全而采取的一些措施。如果僅僅是一方經(jīng)歷的危險(xiǎn)則只能構(gòu)成單獨(dú)海損。

3.保護(hù)共同的利益。承運(yùn)人所要保護(hù)的利益，必須是各受益方的共同利益。如果僅僅為了保護(hù)其中一方的利益而損害了另外一方的利益則不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同海損。

4.必須采取的是有意的、合理的行為。共同海損要求做出的行為必須是出于保護(hù)共同利益的目的，行為的程度必須控制在合理的范圍之內(nèi)，如果超出了必要的限度，造成了過于巨大的損失，則不應(yīng)認(rèn)定為共同海損。

5.必須是特殊的犧牲和費(fèi)用。在保護(hù)共同利益的過程中，承運(yùn)人所做的犧牲和支付的費(fèi)用必須是與共同海損行為直接相關(guān)的，或者是由采取的行為直接造成的。如果與共同海損行為沒有直接的關(guān)系就不能認(rèn)定為是共同海損。

(二)產(chǎn)生的原因及目的

早期社會(huì)在海上運(yùn)輸貨物的風(fēng)險(xiǎn)高，托運(yùn)方經(jīng)常隨船一同出海。若航運(yùn)途中遭遇大風(fēng)大浪，就拋貨來減輕載重以使隨船的人們得救。由于這樣得救是以損害一部分托運(yùn)方的利益為代價(jià)的，如果讓其獨(dú)自承擔(dān)，不但顯失公平，而且如果再次發(fā)生危險(xiǎn)，必定導(dǎo)致無人肯拋貨會(huì)造成更大的傷亡。所以人們通常都會(huì)從獲救各方的財(cái)產(chǎn)中拿出一些來補(bǔ)償受害者的損失。這就是共同海損的核心原則的所在，這也構(gòu)成了共同海損的早期雛形。

共同海損的理念隨著時(shí)代的發(fā)展與時(shí)俱進(jìn)。比如托運(yùn)方不再隨船出海，而是通過中間人來代為運(yùn)輸貨物，并且在提單中也賦予了船方在發(fā)生危險(xiǎn)時(shí)選擇拋貨的權(quán)利;共同海損制度也由原來分散的法律規(guī)范逐步演變成了統(tǒng)一的法典，對共同海損行為進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范。由于各個(gè)法典只能在各地適用，這樣就阻礙了國際航運(yùn)業(yè)的發(fā)展，于是世界各國在1890年開始著手討論制定全球統(tǒng)一的共同海損制度規(guī)則，這就是目前國際通行的海上運(yùn)輸國際規(guī)則——《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》的淵源。

二、我國的共同海損制度所面臨的問題

雖然共同海損制度古已有之，在國際貨物運(yùn)輸體系中的規(guī)定已經(jīng)較為完備，但是我國直到改革開放之后才真正開始進(jìn)行海上貨物運(yùn)輸，與海上貨物運(yùn)輸相關(guān)的法律體系建設(shè)起步較晚，因此我國的共同海損制度尚存在許多不足之處，就目前來說主要有以下幾個(gè)方面的問題:

(一)理算效率低下

我國航運(yùn)事業(yè)飛速發(fā)展，運(yùn)輸船舶的噸位和運(yùn)貨的種類也在不斷地增加，隨著服務(wù)的種類愈來愈精細(xì)，不同貨物損失的計(jì)算也變得愈來愈困難，這也就導(dǎo)致了共同海損的理算工作變得異常復(fù)雜。據(jù)統(tǒng)計(jì)，理算師從接受理算委托到最終理算完成編制好理算書往往需要一年甚至是幾年的時(shí)間。而且在對共同海損進(jìn)行理算時(shí)，人們往往是在擴(kuò)大而不是限制共同海損的范圍，這也增加了這項(xiàng)工作的復(fù)雜程度。我國法律對于共同海損計(jì)算方法的規(guī)定過于粗糙和籠統(tǒng)，與現(xiàn)代社會(huì)普遍追求的合理化和簡潔高效的發(fā)展不相符。

(二)額外風(fēng)險(xiǎn)大

由于我國法律對于共同海損的規(guī)定不夠完善，在進(jìn)行共同海損處理的各個(gè)環(huán)節(jié)過程中，都有可能因?yàn)橛龅竭@樣或者那樣的阻礙而無法達(dá)成統(tǒng)一的意見，共同海損的處理、理算、分?jǐn)偂⑹湛钜约巴丝畹姆峙涞鹊染蜁?huì)由于種種情況而出現(xiàn)延誤。如果導(dǎo)致延誤的因素過多，延誤的時(shí)間過長，就容易帶來匯率波動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，存入保險(xiǎn)金的當(dāng)事方也就難以保護(hù)自己免受此種風(fēng)險(xiǎn)的影響，交付預(yù)付款的人也容易卷入船方無力償還的糾紛中，后續(xù)一系列的惡劣影響也會(huì)逐漸顯現(xiàn)。

(三)落后于世界立法潮流

我國《海商法》中的“共同海損”是參照1974年的《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》制定的，而《約克- 安特衛(wèi)普規(guī)則》在1994年和2004年已經(jīng)經(jīng)歷了兩次比較大的修改，添加了許多新的規(guī)則，同時(shí)也刪除了許多落后的規(guī)則，比如在2004年的《約克安特衛(wèi)普規(guī)則》的規(guī)則十一(3)(i)中，將船舶在避難港停留期間的船員工資和給養(yǎng)不再確認(rèn)為共同海損;而在規(guī)則十四(2)中，將船舶為完成航程而對意外損害進(jìn)行的臨時(shí)修理確定為共同海損。由于《約克安特衛(wèi)普規(guī)則》1974年版和1994年版、2004年版是可以并行獨(dú)立適用的，所以我國海商法中的規(guī)定依然在現(xiàn)實(shí)中可以得到適用，但是在國際立法潮流的大背景下，為了與國際立法相統(tǒng)一，我們有必要借鑒國際立法的趨勢，積極將現(xiàn)行國際立法中的先進(jìn)條款吸收進(jìn)我國海商法當(dāng)中。

(四)對共同海損的認(rèn)識(shí)不足

在當(dāng)前有越來越多的人開始認(rèn)為，隨著我國保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展，現(xiàn)代保險(xiǎn)手段日益豐富和有效，海上貨物運(yùn)輸?shù)谋ｋU(xiǎn)種類和名目已經(jīng)足夠豐富，已經(jīng)沒有必要用分?jǐn)偁奚唾M(fèi)用的方式來保護(hù)船東和商人免受無法預(yù)見的損失，通過保險(xiǎn)的手段亦可以使損失得到賠償，因此就提出了共同海損的存廢問題。我認(rèn)為，通過保險(xiǎn)的手段固然可以使共同海損中的損失得到補(bǔ)償，但是在共同海損制度中卻不僅僅存在損害賠償?shù)膯栴}。首先，保險(xiǎn)制度本身是自愿性質(zhì)的，不能強(qiáng)制要求每一位托運(yùn)人和承運(yùn)人都繳納保險(xiǎn)，這會(huì)違背保險(xiǎn)的根本原則;其次，由于各國保險(xiǎn)的種類、條件等千差萬別，能夠從保險(xiǎn)中獲得的補(bǔ)償數(shù)額也參差不齊，因此我認(rèn)為，在當(dāng)前保險(xiǎn)制度尚未完善的情況上談?wù)摴餐p的廢除問題，為時(shí)尚早。

三、對于完善我國共同海損制度的建議

通過以上分析可以看出，當(dāng)前在國際上，共同海損制度已經(jīng)建立起了相對完善的法律規(guī)則，而我國關(guān)于共同海損制度的規(guī)定依然散落于《中華人民共和國海商法》和《北京理算規(guī)則》等條文中，且條款多已陳舊，越來越不能適應(yīng)現(xiàn)代海運(yùn)業(yè)的發(fā)展需求。因此，結(jié)合國際立法的最新發(fā)展趨勢，盡快修訂我國的航運(yùn)法律規(guī)范，完善我國的共同海損法律制度已成當(dāng)務(wù)之急。筆者認(rèn)為，完善我國共同海損制度可以從以下幾個(gè)方面入手:

(一)細(xì)化共同海損的范圍

確定共同海損的范圍，是能夠進(jìn)行共同海損理算的基礎(chǔ)。在我國海商法中，能夠確定共同海損范圍的條文，僅有第193 條到第195 條三個(gè)條文，內(nèi)容較為簡略且條文前后的觀點(diǎn)存在明顯的沖突。第193 條所體現(xiàn)的明顯是“共同安全派”的觀點(diǎn)，而第194 條和第195 條所體現(xiàn)的則是標(biāo)準(zhǔn)的“共同利益派”的觀點(diǎn)。為了解決這一矛盾，最好的辦法就是吸收1994年和2004年《約克- 安特衛(wèi)普規(guī)則》中的規(guī)則，采用國際上已經(jīng)成熟的共同海損范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)，精細(xì)化我國海商法中共同海損的范圍。

(二)提高理算效率

在共同海損發(fā)生之后，其涉及到的犧牲和損失，如果僅憑理算師收集整理資料時(shí)間會(huì)過長，不能夠在合理的期限內(nèi)提交材料，則必定會(huì)損害到當(dāng)事各方的利益。為提高理算效率，防止造成額外的風(fēng)險(xiǎn)，就應(yīng)當(dāng)在法律中設(shè)立相應(yīng)的材料提交時(shí)間。如規(guī)定所有提出共同海損索賠的當(dāng)事方應(yīng)于共同海損發(fā)生后一段期限內(nèi)通知海損理算師，而海損理算師也應(yīng)當(dāng)根據(jù)他所掌握的材料，在一定的期限內(nèi)提交相應(yīng)的共同海損理算書，以便進(jìn)行下一步的賠償程序。由于共同海損中犧牲和損失計(jì)算的復(fù)雜性，就需要海損理算師花費(fèi)大量的精力和體力，所以對海損理算師的個(gè)人能力要求很高。因此，需培養(yǎng)優(yōu)秀的海損理算師提高理算效率。

(三)完善海上保險(xiǎn)制度

近年來由于海上保險(xiǎn)制度的快速發(fā)展，使得很多人產(chǎn)生了保險(xiǎn)制度會(huì)取代共同海損制度，共同海損制度會(huì)走向滅亡的錯(cuò)覺。雖然這種看法是不正確的，但是保險(xiǎn)制度對于海上運(yùn)輸中的風(fēng)險(xiǎn)防范和補(bǔ)救確實(shí)起到了重要的作用，而且在共同海損發(fā)生之后，通過共同海損制度來加以補(bǔ)償往往不會(huì)使損失得到足額的補(bǔ)償，而通過海上保險(xiǎn)的方式進(jìn)行補(bǔ)償則不失為一種好的做法。隨著我國保險(xiǎn)事業(yè)的發(fā)展，通過多種手段的保險(xiǎn)已經(jīng)能夠在很大程度上彌補(bǔ)共同海損所造成的損失。在國外的保險(xiǎn)立法中，保險(xiǎn)方和被保險(xiǎn)方也往往通過約定金額的方式來彌補(bǔ)損失，約定越高，保費(fèi)越高，最高的約定金額甚至可以達(dá)到25 萬美元。雖然海上保險(xiǎn)制度并不能替代共同海損制度，但是在不斷完善保險(xiǎn)制度的前提下，將保險(xiǎn)制度與共同海損制度相結(jié)合，優(yōu)勢互補(bǔ)，就能夠更好地發(fā)揮出這兩種制度的價(jià)值。

四、總結(jié)

共同海損制度的發(fā)展沿革史就是一部世界航海業(yè)的發(fā)展簡史，它的相關(guān)規(guī)定深刻影響了各國關(guān)于海上貨物運(yùn)輸?shù)牧⒎?，也與各國航運(yùn)業(yè)的繁榮有著密切的聯(lián)系。即便經(jīng)過了千百年的發(fā)展，它依舊是當(dāng)今國際海上運(yùn)輸?shù)闹饕?guī)則之一。

我國作為新興的航運(yùn)大國，關(guān)于共同海損制度的立法起步較晚，各項(xiàng)規(guī)定也較為落后。因此，我們應(yīng)當(dāng)從該制度的發(fā)展歷程中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，加強(qiáng)國內(nèi)立法，提高理算效率，細(xì)化共同海損范圍，完善海上保險(xiǎn)制度，使之更加適應(yīng)當(dāng)今航運(yùn)業(yè)的發(fā)展，從而讓我國的相關(guān)規(guī)定與國際接軌。

[1]陳若鴻.2004 ＜約克-安特衛(wèi)普規(guī)則 ＞修訂綜述[J].山西大學(xué)學(xué)報(bào)，2005(3).

[2]張麗英.海商法[M].北京:中國政法大學(xué)出版社，2006:356 -394.

[3]陳波.對我國＜海商法＞中“共同海損”一章的修改意見[J].海商法，2001.

[4]傅廷中.共同海損及其構(gòu)成要件[J].世界海運(yùn)，2002(6).

[5]葉偉膺.評(píng)＜2004年約克-安特衛(wèi)普規(guī)則＞[J].中國海商法年刊，2004(15).

[6]王芳.挪威海上保險(xiǎn)條款中的共同海損吸收條款[J].世界海運(yùn)，2001(5).

[7]王恩韶，許履剛.共同海損[M].大連:大連海事大學(xué)出版社，1996:186.

[8]王卿.共同海損與各方過失的法律分析[J].中國-東盟博覽，2012(6):142.