職務(wù)犯罪案件中技術(shù)偵查的適用研究

職務(wù)犯罪案件中技術(shù)偵查的適用研究

楊晴晴

甘肅政法學院公安分院，甘肅蘭州730070

摘要：現(xiàn)代社會，我國職務(wù)犯罪呈現(xiàn)出智能化、高隱蔽化的特點，原來傳統(tǒng)的偵查方式在應(yīng)對當今新型職務(wù)犯罪模式時遇到了極大的困難和挫折。從無數(shù)的案例中可以知道技術(shù)偵查是能夠解決這一困境的有效手段，因此在偵查實踐中偵查人員使用技術(shù)偵查是必不可少的。因此各國均需通過立法對職務(wù)犯罪案件中技術(shù)偵查的適用進行研究。

關(guān)鍵詞：職務(wù)犯罪；技術(shù)偵查；適用

中圖分類號：D925.2

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)34-0074-02

作者簡介：楊晴晴(1991-)，女，內(nèi)蒙古通遼人，甘肅政法學院公安分院訴訟法學專業(yè)，研究方向：偵查學。

一、職務(wù)犯罪概述

(一)職務(wù)犯罪概念

所謂職務(wù)犯罪，泛言之——就是指利用職務(wù)上的便利條件實施的犯罪。檢察機關(guān)直接受理的職務(wù)犯罪案件，是指國家工作人員利用職務(wù)實施的貪污賄賂案件及國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的瀆職、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利等犯罪案件。職務(wù)犯罪，有廣義和狹義之分。廣義的職務(wù)犯罪是指負有管理職能的人員利用其管理的便利條件所實施的犯罪；狹義的職務(wù)犯罪是指負有國家管理職能的國家工作人員利用職務(wù)或者褻瀆職責，以破壞國家管理職能為特征的犯罪。

(二)職務(wù)犯罪的構(gòu)成特征

1.主體的特殊性和多元化

職務(wù)犯罪的主體是真正的身份犯，具有特殊性。其主體是國家工作人員，根據(jù)法律規(guī)定，國家工作人員是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。[1]除此之外，刑法規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和上述機關(guān)、單位委派到其他單位從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律規(guī)定從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論，主體的特殊性是職務(wù)犯罪最基本的特征。

2.侵害客體的復雜性

我國刑事案件中大多數(shù)犯罪侵害的是單一社會關(guān)系，而職務(wù)犯罪往往侵害兩種及兩種以上的社會關(guān)系。從整體上看，職務(wù)犯罪案件侵害的同類客體是國家對職務(wù)犯罪活動的管理職能。除此之外，職務(wù)犯罪案件還要侵害其他社會關(guān)系。職務(wù)犯罪偵查部門在獲取證據(jù)材料時，要注意區(qū)分案件侵害客體的類型，以便于正確劃分犯罪類型，準確了解其社會危害程度。

3.主觀罪過形式的多樣性

在我國刑法規(guī)定的職務(wù)犯罪類型中，大多數(shù)罪名的主觀方面表現(xiàn)為故意，其中反貪污賄賂局管轄的職務(wù)犯罪類型案件中，其主觀方面都由故意構(gòu)成，反瀆職侵權(quán)管轄的部分職務(wù)犯罪案件，如玩忽職守罪、濫用職權(quán)罪等罪名，為過失型職務(wù)犯罪。[2]主觀方面表現(xiàn)為故意的職務(wù)犯罪案件中，大多為有預(yù)謀，并且有意識地采取反偵查手段的犯罪，其作案手法的隱蔽性、高智能性、偵查難度更大。

4.客觀行為的職務(wù)關(guān)聯(lián)性

我國刑法中規(guī)定的職務(wù)犯罪種類繁多，而每一個職務(wù)犯罪案件所表現(xiàn)的客觀行為也不同，然而我們通過觀察其中復雜的行為表現(xiàn)模式，不難發(fā)現(xiàn)職務(wù)犯罪的客觀行為本質(zhì)上有著相同的共性，那就是與職務(wù)的關(guān)聯(lián)性，這是職務(wù)犯罪最本質(zhì)的特征。

二、技術(shù)偵查概述

(一)技術(shù)偵查的概念

“技術(shù)偵查”這一概念并非這次新《刑事訴訟法》首創(chuàng)，在其之前的《國家安全法》和《人民警察法》①就做了簡單的授權(quán)性規(guī)定，雖然這兩部非基本刑事法律使用的稱謂都是“技術(shù)偵察”這是國家偵查權(quán)不受外部約束背景下的一種稱謂，具體含義與現(xiàn)在的技術(shù)偵查無異。[3]秘密性指為獲取證據(jù)，在犯罪嫌疑人不知情的情況下實施的各種偵查手段。依此路徑，電子監(jiān)聽、秘密錄音錄像、監(jiān)視或錄制電子通訊、電子追蹤、紅外熱感成像、DNA檢驗等手段應(yīng)當包含在技術(shù)偵查中。

(二)技術(shù)偵查的種類

我國目前并沒有對技術(shù)偵查的分類進行明確界定，根據(jù)我國主流觀點學說對技術(shù)偵查的分類，本文中論述的技術(shù)偵查包括秘密錄像、拍照、電子監(jiān)聽、電子監(jiān)控等秘密的專門技術(shù)手段。

1.秘密拍照、錄像

秘密錄像、拍照是指在偵查辦案過程中，通過使用攝影、照相器材，在偵查對象不知曉的情況下，獲得相關(guān)的錄像、照片等證據(jù)資料的偵查措施。[4]秘密錄像、拍照的時機選擇主要依賴于偵查主體的主觀判斷，因此所獲證據(jù)不能利用的情況相對較少。但由于偵查人員個體存在著偵查經(jīng)驗方面的差異性，導致其拍攝行為具有一定的隨意性。

2.電子監(jiān)聽

電子監(jiān)聽是指在未經(jīng)當事人許可并且毫不知情的情況下，偵查機關(guān)采取技術(shù)手段或方法獲取偵查對象通話內(nèi)容的偵查措施。電子監(jiān)聽可劃分為只安裝監(jiān)聽器的電子監(jiān)聽和在電話線路上(一般為交換機等部位)安裝監(jiān)聽器的電話監(jiān)聽，以及與移動通信部門對接從而對移動電話的監(jiān)聽。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展與進步，現(xiàn)在的電話監(jiān)聽又分為網(wǎng)絡(luò)電話監(jiān)聽、有線電話監(jiān)聽和無線電話監(jiān)聽。

3.電子監(jiān)控

我國學界目前對電子監(jiān)控的內(nèi)容尚沒有統(tǒng)一的定義，從技術(shù)性角度分析，電子監(jiān)控是指偵查人員憑借電子裝置對當事人所進行的，為了獲取相關(guān)資料或信息而秘密進行的監(jiān)視、監(jiān)聽的偵查措施。一般認為電子監(jiān)控可劃分為兩類：視頻監(jiān)控和網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控，其中網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控主要是指對于電子郵件的監(jiān)控以及通信量分析的監(jiān)控等。

(三)技術(shù)偵查的特征

1.秘密性

傳統(tǒng)偵查模式中，受“口供中心主義”的影響，犯罪偵查通常實行的是“由供到證”的偵查模式，即首先獲取犯罪嫌疑人的口供，再以口供為中心向外輻射，進一步獲取證人證言、書證、物證等其他證據(jù)。②在這種偵查方式下，偵查活動為犯罪嫌疑人所知曉，而技術(shù)偵查更多的是借助于高科技手段以一種悄無聲息的方式進入犯罪嫌疑人的生活，在犯罪嫌疑人毫不知情的情況下獲取犯罪信息。

2.技術(shù)性

秘密性是技術(shù)偵查的一大特征，但是僅有秘密性還不夠，技術(shù)偵查還必須滿足技術(shù)性的要求。也就是說，偵查人員在進行偵查時必須借助科技手段。那種只具備秘密性的特點，但沒有使用科學技術(shù)作為支撐的各種偵查措施不屬于技術(shù)偵查，如單純使用人的視力進行的監(jiān)視或人力追蹤③等，這些手段因毫無技術(shù)性而言，不應(yīng)歸于技術(shù)偵查范疇。

3.易侵犯性

先進的科學技術(shù)為本來就強大的公權(quán)力提供支撐，這就意味著公權(quán)力以一種幾乎不受限制的方式闖入公民的私生活領(lǐng)域，隨意獵取公民私密信息，公民私生活領(lǐng)域的信息并非全部涉及犯罪活動，很大程度上是關(guān)于私人交往過程中不想公開的信息，但技術(shù)偵查不會自動篩選信息，這樣技術(shù)偵查的使用就對公民個人生活領(lǐng)域無關(guān)犯罪活動的信息構(gòu)成極大的威脅。

7月16日，2018年北京市種子監(jiān)管工作會議在京召開，會上下發(fā)了《北京市種子監(jiān)管三年行動計劃（2018－2020年）及2018年工作方案》，這標志著北京市正式啟動種子監(jiān)管三年行動計劃。方案提出，到2020年實現(xiàn)主要農(nóng)作物種子質(zhì)量合格率達96%以上、主要蔬菜作物種子質(zhì)量合格率達90%以上、種子大案要案依法查處“百分百”、生物品種監(jiān)管“零死角”、逐步規(guī)范品種權(quán)使用行為等。

三、職務(wù)犯罪案件技術(shù)偵查的適用

(一)職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的適用條件

依據(jù)重罪適用原則，技術(shù)偵查措施只有對嚴重的職務(wù)犯罪案件才能適用。這既符合我國社會主義初級階段的國情，也是保障人權(quán)的要求。結(jié)合我國的實際情況，借鑒國外的經(jīng)驗，參照《中華人民共和國刑法》第八章、第九章的規(guī)定，可將職務(wù)犯罪適用技術(shù)偵查手段的案件范圍限定為：可能判處十年有期徒刑以上刑罰或者可能深挖出大案、要案線索的職務(wù)犯罪案件。[4]

依據(jù)最后手段原則(即必要性原則)，即使是可能判處十年有期徒刑以上刑罰和可能深挖出大案、要案線索的職務(wù)犯罪案件，如果可以使用常規(guī)偵查手段查清，也不能使用技術(shù)偵查手段。只有當使用常規(guī)偵查手段難以或無法達到偵查目的偵破案件，確有必要使用技術(shù)偵查手段時，才能使用。

綜上所述，職務(wù)犯罪案件適用技術(shù)偵查手段必須同時符合以下兩個條件：一是可能判處十年有期徒刑以上刑罰或者可能深挖出大案、要案線索的職務(wù)犯罪案件；二是使用常規(guī)偵查手段難以或者不能實現(xiàn)偵查目的，確有必要采取技術(shù)偵查手段。

(二)職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的適用對象

在規(guī)定職務(wù)犯罪技術(shù)偵查手段的適用對象時必須要考慮相關(guān)性原則，相關(guān)性原則包括人的相關(guān)性原則和物的相關(guān)性原則。

人的相關(guān)性原則要求技術(shù)偵查只能針對犯罪嫌疑人或被告人及其相關(guān)人員實施。這里的“相關(guān)人員”，必須是有一定的理由和證據(jù)證明其是與本案有關(guān)的人，如為犯罪嫌疑人傳遞、收發(fā)信息的人等。此外，還要有一個明確的例外規(guī)則，不得監(jiān)聽犯罪嫌疑人或被告人與律師之間的通訊，除非有證據(jù)證明律師也是該犯罪的共犯。

物的相關(guān)性原則要求技術(shù)偵查的范圍只能限于實現(xiàn)偵查目的所需要的相關(guān)內(nèi)容。如對犯罪嫌疑人或者被告人進行監(jiān)聽時，只有在有理由或有依據(jù)相信被監(jiān)聽的通訊內(nèi)容是與犯罪相關(guān)的前提下，才能實施；如與案件事實并無關(guān)聯(lián)，即使是犯罪嫌疑人或被告人的通訊，也不應(yīng)被監(jiān)聽。

在獲悉技術(shù)偵查的相關(guān)情況后，如果當事人對技偵措施實施程序或者侵害后果有異議的，可以向上一級檢察機關(guān)申請復核。如果發(fā)現(xiàn)技術(shù)偵查的實施確屬違法或者違反必要性原則的要求，復核機關(guān)應(yīng)當撤銷技術(shù)偵查措施，那么技術(shù)偵查行為自始無效。

如果技術(shù)偵查措施損害了當事人的正當權(quán)益，偵查機關(guān)存在過錯的，且偵查對像在被采取技術(shù)偵查措施后作無罪處理的，當事人有權(quán)對偵查人員或檢察機關(guān)提起訴訟，并獲得相應(yīng)的損失賠償。一般而言，當事人受到的損害系偵查人員故意造成，可以對相關(guān)責任人提出民事賠償請求，或者國家賠償請求；偵查人員過失損害當事人合法權(quán)益的，則通過國家賠償?shù)耐緩浇鉀Q。

(四)職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的監(jiān)督程序

在職務(wù)犯罪案件中對技術(shù)偵查措施的監(jiān)管包括事中監(jiān)督和事后監(jiān)督兩種。事中監(jiān)督是在刑事訴訟過程中完成的，主要是對技術(shù)偵查措施所獲證據(jù)的即時審查。具體來講，對技偵過程進行詳細的記錄并由二名偵查人員簽名，以偵查記錄卷的形式記載并單獨訂卷。等待審查起訴部門及法官的審查。事后監(jiān)督主要包括檢察機關(guān)自身紀檢監(jiān)察部門及人民代表大會的監(jiān)督。檢察機關(guān)紀檢監(jiān)察部門作為檢察機關(guān)的紀律監(jiān)察部門，除了應(yīng)對本單位的隊伍廉政紀律負責，還在形式上監(jiān)督普通偵查工作是否符合程序要求，因此審查偵查機關(guān)采取技術(shù)偵查手段是否符合形式要件非它莫屬。[5]具體監(jiān)督的形式，主要由紀律監(jiān)察部門會同案件管理中心，對本單位技術(shù)偵查案卷進行審查，檢查技術(shù)偵查措施的實施范圍、針對的對象等有無超出審批的范圍。如果在審查過程中發(fā)現(xiàn)偵查人員利用技偵手段侵犯他人合法權(quán)益的，可以建議有關(guān)機關(guān)給以行政處分，涉嫌刑事犯罪的應(yīng)追究其法律責任。

四、結(jié)語

新《刑事訴訟法》將“技術(shù)偵查”納入偵查措施體系范圍之內(nèi)，是我國偵查法治化進程中的重要一步。賦予檢察機關(guān)技術(shù)偵查的權(quán)力，對于提高職務(wù)犯罪偵辦的質(zhì)量和效率起到重要作用，有利于保持國家機關(guān)工作人員的廉潔和國家政權(quán)的穩(wěn)定。

[注釋]

①<國家安全法>第10條規(guī)定，“國家安全機關(guān)因偵察危害國家安全行為的需要，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)，可以采取，可以采取技術(shù)偵察措施”.<人民警察法>第16條規(guī)定：“公安機關(guān)因偵查犯罪的需要，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)，可以采取技術(shù)偵察措施.”

②章其彥.職務(wù)犯罪技術(shù)偵查探討[J].經(jīng)濟與社會發(fā)展，2008(8).

③程雷.論檢察機關(guān)的技術(shù)偵查權(quán)[J].政法論叢，2011(5).

[參考文獻]

[1]廖斌，張中.技術(shù)偵查規(guī)范化研究[M].北京：法律出版社，2015.3.

[2]任惠華.職務(wù)犯罪偵查實務(wù)[M].北京：中國檢察出版社，2010.1.

[3]朱孝清.職務(wù)犯罪偵查學[M].北京：中國檢察出版社，2003.11.

[4]唐雪宇.論技術(shù)偵查在職務(wù)犯罪案件中的適用[D].中國政法大學，2010.3.

[5]趙中意.論技術(shù)偵查在職務(wù)犯罪偵查中的適用[D].上海交通大學，2013.3.