論當代男性性權(quán)利的刑法保護*

彭煜涵 魏 昕

邵陽學(xué)院，湖南 邵陽422000

一、我國強奸罪的立法嬗變

強奸罪，一個古老而永恒的犯罪命題，它的歷史同人類的文明史一般悠久。當人類脫離原始的“男女雜游，不媒不聘”的蒙昧狀態(tài)，確立起專偶制婚姻家庭后，兩性生活就不再是本能的、盲目的、生物性而是有意志和意志選擇的人的行為。①

隨著“母系社會”過渡到“父系社會”，男權(quán)主義思想出現(xiàn)，尤其在進入封建社會之后，更為根深蒂固。早在秦朝時期，董仲舒在其《春秋繁露》中提出“三綱五常”，其中“三綱”中的“夫為妻綱”就明顯顯示出男尊女卑的道德關(guān)系。在漢代“三從四德”的提出，更是男權(quán)主義思想下的產(chǎn)物，是為適應(yīng)家庭、維護父權(quán)－夫權(quán)家庭(族)利益需要，將女性視為男性的附庸和財物。元代法律更規(guī)定了，“強奸有夫之婦者，死;無夫者，杖一百七”，由此可見，在當時法律保護的并非是女性本身，而是一個男性的尊嚴。雖然隨著時代的發(fā)展、文明的進步，這種思想也有所改變，但是從古至今，人們看待男女性別差異的觀點卻一直未變，將女性視為被征服者、弱者、陰柔的代名詞;將男性視為征服者、強者、陽剛的代名詞。②在這種男權(quán)思想的影響下，便決定了我國強奸罪在法律上的傳統(tǒng)內(nèi)涵。

在古代封建思想的影響下，“男尊女卑”的思想觀念根深蒂固，人們普遍的認為，只有男性才能主動地構(gòu)成強奸罪的實施者，而女性只能是男性的附庸，不可能是性交的主動者，只能處于被動地位。如果女性成為性交的主動者，這是傳統(tǒng)思想道德觀念所不允許的，會被視為“淫”。在古代，唐朝最早出現(xiàn)強奸一詞，宋朝有了“強奸幼女罪”，元朝最先列出“輪奸罪”，然而它們都是針對女性被強奸而制定的，并根據(jù)不同的情形處以不同的刑罰。

我國現(xiàn)行《刑法》第二百三十六條規(guī)定，“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰?！庇纱丝梢?，我國刑法強奸罪保護的對象是女性，男性只能視為強奸罪的實施者，并且女性不能成為強奸罪的直接正犯，只能成為間接正犯。

在犯罪客觀方面一般表現(xiàn)為行為人違背女性的意志，強行與其發(fā)生性交的行為。而且傳統(tǒng)觀念來看，性交是以男性的生殖器插入女性的生殖器視為完成，所以，在這種觀念下，女性不可能會成為強奸罪的實施犯。而且中國封建思想的根深蒂固，女子和除丈夫之外的男子性交被視為“失貞”，是不能被接受的。

我國現(xiàn)行強奸罪是被歸入“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利”這一類罪中，而且，強奸罪犯罪的客體只能是女性的性自主權(quán)和身心健康權(quán)，并沒有提及男性。

二、域外強奸罪立法的新發(fā)展及反思

受父系社會的影響，傳統(tǒng)上人們將強奸罪的主體視為男性，對象視為女性。這一點不論是在東方還是西方，都是強奸罪傳統(tǒng)立法的通例。時至今日，文明的進步、社會的開放化，立法模式和思想觀念的轉(zhuǎn)變開始讓人們不再強調(diào)強奸罪的主體和對象性別的固定化。這種現(xiàn)象，在西方法治國家已有了先例。

1983年加拿大在性犯罪法律改革中開始用“性侵犯罪”取代“強奸罪”，淡化了對強奸罪被告人、被害人的性別要求。1998年德國新版的《刑法典》刪去了1975年原聯(lián)邦德國《刑法典》強奸罪中的“強迫婦女”的表述，以“強迫他人”代之。法國在1994年重新修訂的《刑法典》也將強奸罪的受害者明文規(guī)定為他人，既包括男性又包括女性。俄羅斯《刑法典》的第132條還專門規(guī)定了強迫同性性交罪，“對男或女受害人，或其他人使用暴力或以暴力相威脅，或利用男或女受害人孤立無援的狀態(tài)而與之進行同性性交的，處三年以上六年以下剝奪自由。”③意大利現(xiàn)行刑法第609條第2款規(guī)定:“采用暴力或威脅手段或者通過濫用權(quán)力，強迫他人實施或者接受性行為的，處以5年至10年有期徒刑?！边@里強奸罪的主體和對象可以是任何男性或女性。④目前，在瑞典、芬蘭、挪威、丹麥、西班牙、奧地利、意大利等國的刑法典在規(guī)定強奸罪及其它侵犯型的性暴力犯罪時都將受害人表述為他人。⑤

由此可見，西方法治國家對于強奸罪立法的新發(fā)展都有一個共同點，即將強奸罪的主體擴大到包括女性，將其對象范圍擴大到男性，將男性的性權(quán)利也納入法律保護的范圍。筆者認為，隨著社會的發(fā)展、文明的進步及社會新問題的出現(xiàn)，這種做法具有可取性，這種立法的新發(fā)展體現(xiàn)了男女權(quán)利平等，繼而平等地享有性權(quán)利，平等地享受法律的保護。這樣的做法是與時俱進，是立法上的進步。

國外關(guān)于這方面的立法顯然已經(jīng)趨于完善，其合理性更強，彰顯了男女平等的理念。然而我國在立法上明顯已經(jīng)落后，需要盡快地結(jié)合我國社會實際、法理背景，借鑒國外先進立法經(jīng)驗，創(chuàng)制出適合我國國情的關(guān)于強奸罪的法律，取長補短，更好地保護所有公民的性權(quán)利不受侵害。

三、我國目前強奸犯罪的新動向

隨著時代的變遷、觀念的變化，男性強奸男性、女性強奸男性的現(xiàn)象越來越多，男性的性權(quán)利也應(yīng)當?shù)玫奖Ｗo?！靶詸?quán)利是社會中每一個人都具有的基本權(quán)利之一，其和特定的人身關(guān)系不可分離，屬于公民人身權(quán)的一個部分?！雹匏哉f性權(quán)利是普遍的人身權(quán)，是每一個公民都享有的。不論是男性還是女性都應(yīng)該有權(quán)享有性權(quán)利，有權(quán)維護自己的性自主權(quán)。

在當今社會開放化的情形下，同性戀現(xiàn)象越來越多，男性遭到同性強奸的案例并不在少數(shù)。2010年5月9日晚11點，在北京的某保安宿舍內(nèi)，一名18歲的男青年遭到同宿舍40多歲的男保安隊長的強行猥褻并造成輕傷。⑦當時這個案件引起了社會的廣泛討論:男性是否能成為強奸罪的對象。在中華上下五千年的傳統(tǒng)文化理念下，是無法接受這種現(xiàn)象的。然而社會的開放化，這種現(xiàn)象的發(fā)生，讓法律措手不及。北京市朝陽區(qū)人民檢察院反復(fù)斟酌后，最終以故意傷害罪將保安隊長起訴到北京市朝陽區(qū)人民法院。但由于沒有法律的明確規(guī)定，該名男子無法得到應(yīng)有的性權(quán)利的保障。

2007年12月15日晚，河南鄭州16歲男少年希望成為藝人，卻被自稱為“北京某藝術(shù)學(xué)校招生老師”的男子誘騙后強暴，男孩父母哭訴無門;2009年3月18日凌晨，河北石家莊，兩男子先搶劫后強奸一打工仔，事后警察批捕嫌疑人卻只能針對其搶劫行為，強奸事實卻因刑法中無相關(guān)表述而無法追究。2010年10月24日凌晨1時，廣東深圳，酒后男保安“強奸”同寢室的男同事，訴至派出所，無法立案，兩人后私下解決……⑧

在男性遭到男性強奸的情形出現(xiàn)時，女性強奸男性的情形也時有發(fā)生。特別是20世紀后期以來，在女權(quán)運動和“性”革命的影響下，女性的性主體意識逐漸增強。她們不再單純地以強奸罪的被害人的姿態(tài)出現(xiàn)，而且在某些場合扮演強奸罪的直接實施者。

在云南昆明，男青年王某屢屢遭到丈母娘的性侵犯，最后忍無可忍，向有關(guān)執(zhí)法部門求助，卻遭遇到了無法可依的尷尬，當王某下定決心控告丈母娘強奸自己時，不但沒有得到法律的保護，反而被弄得里外不是人。⑨

2004年6月13日哈爾濱某中學(xué)17歲的學(xué)生張某被該校年輕女教師黎某強奸，后來又多次遭黎某誘奸并成為其性奴，導(dǎo)致張某身心備受摧殘，學(xué)習(xí)成績嚴重下降。張某母親去派出所報案卻遭到拒絕，后又找教育局，也無果。⑩在傳統(tǒng)的思想觀念上男性一直被視為強者的代名詞，然而，當男性真的面臨被強奸的情形時，男性的自尊心會受到了強烈的打擊，心理上不愿意承認自己是被害者這一事實。有研究表明，男性受害者的心理創(chuàng)傷比女性受害者的心理創(chuàng)傷更大。

或許有些人會覺得，男性相對于女性明顯處于強勢，若他不想和女性性交，又怎么可能會完成性交。不如我們這樣來看，在司法實踐中，強行與女性發(fā)生性交行為的手段通常有以下幾種:(1)暴力手段。即行為人使用暴力，對被害女性直接施以身體上的強制，如毆打、捆綁、按倒、卡脖子、塞嘴巴等，使女性不能反抗;(2)脅迫手段。即行為人對被害女性施以威脅、恫嚇，進行精神上的強制，如以殺傷被害人或者其家屬、揭發(fā)其隱私等向威脅。(3)其他手段。即行為人使用暴力、脅迫以外的手段，使被害女性不知反抗或無法反抗，如使用麻醉酒、藥物等奸淫女性，趁女性昏迷、熟睡、重病之機進行奸淫等。?同樣，男性強奸同性或者女性強奸男性也可以采用這些手段，如利用男性的隱私、使用迷奸藥、強迫與之發(fā)生性關(guān)系，也是違背男性意志的，發(fā)生了性行為同樣符合強奸的本質(zhì)特征，成立強奸罪。研究表明，男性被強奸后，迫于社會的壓力和自尊心的打壓，不愿將事情暴露出去，只會讓男性性自由權(quán)更加無法得到法律的保護。而且男性性權(quán)利的侵害會誘發(fā)其他的犯罪，并違反了正常的性道德觀念，造成惡劣的社會影響。有調(diào)查顯示，當男性遭到同性強奸時，會對自己的傳統(tǒng)性觀念產(chǎn)生沖擊，與人亂交，甚至吸毒、自殺來逃避這一心理障礙。所以，保護男性的性權(quán)利刻不容緩，他們同女性一樣有性自由權(quán)以及性保護權(quán)。

四、我國現(xiàn)行強奸罪立法的檢視與完善

(一)我國現(xiàn)行強奸罪的立法缺陷及其導(dǎo)致的問題

我國現(xiàn)行刑法所規(guī)定的強奸罪的主體只限于男性，對象只限于女性，范圍過于狹窄，不利于對公民人身權(quán)利的保護。當男性遭到性侵犯時，由于法律對此沒有作出明確的規(guī)定而不能將侵害人定罪，維護男性的性權(quán)利。公民平等地享有人身權(quán)，性權(quán)利是公民人身權(quán)的一部分，男性也應(yīng)當享有性保護權(quán)，不能因為傳統(tǒng)的觀念而固守成規(guī)，這不利于保護男性的性自由權(quán)，未能體現(xiàn)男女平等保護的原則，不利于懲治侵犯男性性自由權(quán)的行為。

(二)我國強奸罪立法的完善

1．拓展強奸罪的對象，將強奸罪的定義中的“強奸婦女”改為“強奸他人”

針對這種建議是大多數(shù)學(xué)者所支持的。從西方先進國家的立法來看，大多數(shù)國家都將“強奸婦女”改為“強奸他人”，即包括女性也包括男性，擴大了強奸罪的主體和對象，淡化了被告人和被害人的性別。筆者認為此種做法是可行的，隨著中國現(xiàn)代文明的發(fā)展和社會的開放化程度的加深，迫切需要立法對社會上的新型強奸犯罪作出回應(yīng)，跟上時代的潮流?，F(xiàn)行強奸罪的既遂標準和刑罰都是經(jīng)過了幾千年的演變逐步發(fā)展至今的，經(jīng)過了實踐的檢驗和發(fā)展。筆者認為針對男性對女性、男性對男性、女性對女性、女性對男性強奸的既遂標準可以具體情況具體分析，實行區(qū)別對待，采用不同的標準。有學(xué)者認為，如果被害女性已滿14周歲，以行為人的生殖器插入女性生殖器作為標準;如果被害女性不滿14周歲，以雙方的生殖器接觸作為標準。?筆者認為，可以將強奸罪的行為手段擴大到肛交、口交及以其他異物進入被害者身體的都可視為強奸罪，這樣就可以擴展到男性被害者的保護，明確男性被強奸的既遂標準，更好的保護受害者的權(quán)益。同時，對于女性對男性進行脅迫、威脅、使用迷幻藥讓男性主動性交的，這違背了男性性自主權(quán)的意志，同樣視為強奸罪。

2．將強奸罪的犯罪主體擴大到包括女性，以體現(xiàn)對男女性權(quán)利的平等保護以及男女同罪同罰

從前述案例來看，現(xiàn)行強奸罪的實施者早已不局限于男性，隨著西方女權(quán)運動及思想解放的推動，不斷地沖擊著強奸罪的傳統(tǒng)內(nèi)涵，女性不再拘于處于性行為的被動者，而是主動地享有性權(quán)利，許多女性甚至成為性行為的主動實施者。

從法理來看，我國法律適用“法律面前人人平等的原則”，女性和男性應(yīng)當享有同等的性權(quán)利，當女性處于強奸罪的實施犯時，應(yīng)當將女性視為強奸罪的主體，不能局限于傳統(tǒng)的思想理念，局限地將女性視為弱者、被動者，這樣便不利于保護男性的性權(quán)利。而且若局限于此，女性強奸男性不視為犯罪的話，那么女性對此便肆無忌憚，以自己是弱者的形象侵犯男性的性權(quán)利。所以，我們應(yīng)當結(jié)合當今社會的現(xiàn)實情況彌補法律的漏洞，與時俱進，將強奸罪的犯罪主體擴大到包括女性，以體現(xiàn)對男女性權(quán)利的平等保護以及男女同罪同罰。

3．將“男性被強奸的案件”作為告訴才處理的案件，以尊重男性被害人的告訴決定權(quán)，顧及男性的顏面

鑒于當代社會“大男子主義”的思想和某些傳統(tǒng)道德觀念的存在，當男性受到性侵害時，不管是身體還是心理都會受到極大的傷害。而且這種社會觀念的存在，讓男性的自尊心受到了嚴峻的打擊，根本無法正視自己被侵害的事實。特別是男性遭到同性強奸時，面臨的身體的、心理的傷害更大。雖然現(xiàn)在同性戀的現(xiàn)象越來越常見，但是大多數(shù)的人還是有著正常的性傾向，同性戀性行為也是自愿的。如果遭遇到同性強奸，不論是身體上、心理上都會受到巨大的打擊。

筆者認為，可以將“男性被強奸的案件”視為告訴才處理的案件。這樣當男性受到性侵害時，如果實在無法克服自己內(nèi)心的障礙，礙于顏面不愿讓外人知道，可以放棄告訴權(quán)，不向司法機關(guān)告訴。這樣規(guī)定，體現(xiàn)了立法對當事人訴權(quán)的尊重，給予受害人選擇權(quán)。但是一旦提起訴訟就不可撤回。

總之，我國現(xiàn)行刑法關(guān)于強奸罪的立法還有所不足，需要進一步的完善和改正，相關(guān)觀念需要進一步轉(zhuǎn)變，還需借鑒西方國家先進的法律制度，結(jié)合我國當代社會性犯罪的新現(xiàn)象、新特點制定出適合我國實際的法律制度，更好地維護我國公民的人身權(quán)利。相信對于現(xiàn)在的中國，這一天的到來指日可待。

[注 釋]

①魏東，倪永紅．強奸罪的文化學(xué)分析[J]．國家檢察官學(xué)院學(xué)報，2002(3)．

②李擁軍．掀開法律的男權(quán)主義面紗[J]．法律科學(xué)(西北政法學(xué)院學(xué)報)，2007(1)．

③黃道秀．俄羅斯聯(lián)邦刑法典釋義(上)[A]．北京:中國政法大學(xué)出版社，2000:360．馬紅斌．試論我國公民人身權(quán)的憲法保障[C]．西南民族學(xué)院學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)，2000(5)．

④黃風(fēng)譯．意大利刑法典[M]．北京:中國政法大學(xué)出版社，1998．40．

⑤李擁軍．掀開法律的男權(quán)主義面紗[J]．法律科學(xué)(西北政法學(xué)院學(xué)報)，2007(1)．

⑥馬紅斌．試論我國公民人身權(quán)的憲法保障[J]．西南民族學(xué)院學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)，2000(5)．

⑦42歲男保安“強奸”18歲男同事[N]．三秦都市報，2011－1－5．

⑧男人被男人強奸如何定罪，擴大強奸罪內(nèi)涵呼聲高漲[N]．南方日報，2011－1－6．

⑨女婿控告岳母強奸，引來法律“一聲嘆息”[DB/OL]．新浪網(wǎng)http://news．sina．com．cn/o/2003 －07 －14/1002376777s．shtml．

⑩17歲男生被女教師多次誘奸淪為性奴[DB/OL]．新浪網(wǎng) http://news．sina．com．cn/s/2005 －08 －23/15476763182s．shtml．

?謝望原，赫興旺．刑法分論[M]．北京:中國人民大學(xué)出版社，2011:188．

?謝望原，赫興旺．刑法分論[M]．北京:中國人民大學(xué)出版社，2011:189．