論中國民法中的“解法典化”現(xiàn)象

周 楠

鐵道警察學(xué)院，河南 鄭州 450053

一、引言

“解法典化”是指有民法典的國家，不斷出現(xiàn)的法律特別規(guī)范造成傳統(tǒng)民法典內(nèi)外體系逐步分解的現(xiàn)象，民法“解法典化”產(chǎn)生的主要原因在于社會經(jīng)濟借結(jié)構(gòu)的調(diào)整對傳統(tǒng)民法體系核心思想的影響。“解法典化”提出以后，在國外獲得獲得廣泛關(guān)注。我國民法呈現(xiàn)出以《民法通則》為中心，以《物權(quán)法》、《合同法》、《婚姻法》、《侵權(quán)責(zé)任法》等民事基本法律為主要內(nèi)容、以大量司法解釋為補充的民法體系。嚴格意義上講，我國并未建立形式意義上的民法典［1］。因而國內(nèi)學(xué)者對該問題的探討更多地集中于法典化的學(xué)理層面，認為在未出現(xiàn)形式上民法典的情況下，無需探討民法中的“解法典化”現(xiàn)象。

然而，自中國特色社會主義法律體系形成后，中國民法呈現(xiàn)新的發(fā)展軌跡，一方面民事基礎(chǔ)立法工作停滯不前，而《旅游法》、《環(huán)境保護法》、《消費者權(quán)益保護法》等民事特別法的完善工作在緊鑼密鼓中進行。民事特別法的建立可能與基本法之間存在疊床架屋、捍格不入的規(guī)范沖突，表明中國民法也存在“解法典化”現(xiàn)象，中國民法已經(jīng)提前進入到了“解法典化”時代。因此，探討中國民法中的“解法典化”現(xiàn)象，有效整合民法體系和處理特別法與一般法之間的關(guān)系，成為當(dāng)前亟需解決的問題之一。

二、中國民法中的“解法典化”的表現(xiàn)

(一)特別法增多

中國特色社會主義法律體系中將民法分為一般法和特別法，分為對應(yīng)基礎(chǔ)民事關(guān)系和特定領(lǐng)域或特定方面的民事關(guān)系。部分學(xué)者將不屬于《民法通則》內(nèi)的涉及民事關(guān)系的法律統(tǒng)稱為民事特別法。近年來，中國立法工作中心逐漸向局部或特殊行業(yè)傾斜，如食品、道路交通安全、消費者保護、壟斷、專利、商標(biāo)、公司等等領(lǐng)域，均紛紛出臺特別立法或修法。而與民生密切相關(guān)的基本醫(yī)療衛(wèi)生法、安全生產(chǎn)法、職業(yè)教育法等領(lǐng)域的修法和立法工作也相繼開展。如果將范圍進一步擴大至其它民事規(guī)范，相關(guān)涉及民事關(guān)系調(diào)整的法律法規(guī)、地方性法規(guī)新增速度更呈幾何趨勢。如2009年相繼出臺的建筑區(qū)所有權(quán)糾紛、物業(yè)服務(wù)糾紛、城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛、馳名商標(biāo)保護、2010年相繼出臺的旅游糾紛、房屋登記案件、2012年出臺的買賣合同糾紛、道路交通事故損害賠償?shù)却罅克痉ń忉?，雖然司法解釋并非嚴格意義上的法律，但是具有相同的實際效果，且靈活性更高，在協(xié)調(diào)民商事關(guān)系中發(fā)揮了重要作用［2］。與其它法典化國家不同，我國特別法優(yōu)于普通法和例外法優(yōu)于原則法，作為兩套獨立的法律適用規(guī)則，未明確對特別法和例外法作出明確區(qū)分，也未意識到特別法無限制增加對民法體系的沖擊。

(二)建立民法典難度增加

我國雖然建立了合理的基本法律框架，但是我國法制環(huán)境較為寬松，為特別法產(chǎn)生營造了條件。而且從《民法通則》發(fā)展過程來看，《民法通則》僅從原則性和制度性角度對民事基本法作出安排，而特別法的具體性和靈活性更強，立法者有意識地將民商事行為規(guī)則的確立任務(wù)留給特別法進行處理。但是，隨著我國經(jīng)濟政治改革的不斷推進，國家社會系統(tǒng)逐漸形成并趨于穩(wěn)定，法律關(guān)系也需隨之發(fā)生調(diào)整，也給特別法發(fā)展提供大量外部作用。和民事一般規(guī)則相比，特別法處理民生問題的方式更加直接和靈活。例如我國近年來頻發(fā)奶粉、膠囊、瘦肉精、地溝油等食品安全事件，而《民法通則》、《合同法》、《侵權(quán)責(zé)任法》等基本法缺乏具體法律規(guī)范，消費者的合法權(quán)益無法完全獲得保障。在此情況下，更為具體、直接和靈活的《消費者權(quán)益保護法》、《食品安全法》、《藥品管理法》等相關(guān)法律法規(guī)不斷修改或出臺新的法規(guī)制度。但是，從實踐上看，以“市場化”為運行模式無法處理所有社會問題，而且不僅無法緩解社會矛盾，反而會加劇資源分配不均問題。因而在高度復(fù)雜的社會系統(tǒng)中，應(yīng)采取多樣化的豐富管理方式。特別法的大量出現(xiàn)雖然符合多樣化的豐富管理理念，但也對我國歷經(jīng)30余年發(fā)展的中國民法基本法律體系帶來巨大的沖擊，我國建立民法典的難度也越來越大，民法典也離我國越來越遠。

(三)民法解釋學(xué)存在沖突

民法解釋學(xué)認為民法基本原則是民事特別法的立法依據(jù)，也是檢驗特別法與基本法是否矛盾的標(biāo)準。因而特別法不得違背基本法，更不能與基本原則相抵觸。因而當(dāng)特別法未對某一問題作出規(guī)定，可適用基本法的規(guī)則。但實際情況并非如此。中國許多民事特別法并非建立于基本法之上，而是根據(jù)某行業(yè)或領(lǐng)域的特殊需求建立的保障性法律法規(guī)，因而并非所有的民事特別法都能參照一般法。以懲罰性賠償為例?！逗贤ā烦姓J可以依據(jù)《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定主張相應(yīng)的懲罰性賠償。但是近年來大量民事特別法將懲罰性賠償納入法律規(guī)范。如新修訂的《消費者權(quán)益保護法》、《旅游法》、《食品安全法》、《侵權(quán)責(zé)任法》《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《合同法》等等。賠償性懲罰大量出現(xiàn)于民事特別法中雖然彌補了表明現(xiàn)有民事規(guī)則在調(diào)整不同行業(yè)領(lǐng)域、維護誠信法制社會上的不足，但也給體系適用性帶來的問題。當(dāng)對懲罰性賠償?shù)囊?guī)則具體理解產(chǎn)生爭議時，規(guī)則之間能否形成內(nèi)在的懲罰性賠償規(guī)范體系，解決使用沖突問題;或者依據(jù)“在特殊法規(guī)定范圍外使用一般法”的原則，依據(jù)一般法進行處理。因此大量特別法出現(xiàn)將增加特別法規(guī)范在解讀上的復(fù)雜程度。這要求解讀特別法具體規(guī)范應(yīng)以規(guī)范背后的立法意圖和相關(guān)規(guī)則加以解釋。但是當(dāng)前基本原則和一般原則僅發(fā)揮補充作用，長此以往，傳統(tǒng)民法的地位將逐漸弱化，民法解釋學(xué)也將受到影響。

三、中國民法應(yīng)對“解法典化”的對策

解決“解法典化”帶來的民法內(nèi)外體系沖突已經(jīng)成為西方國家民法發(fā)展的核心任務(wù)，“解法典化”的西方國家通過制定《歐洲共同參考框架草案》應(yīng)對“法典化”問題。但是有學(xué)者對《歐洲共同參考框架草案》的作用表示質(zhì)疑，認為該草案無法解決個人與社會之間的沖突，立法的一般規(guī)則設(shè)計未反映社會協(xié)作需求，傳統(tǒng)民法典和現(xiàn)代社會發(fā)展存在價值沖突，因而《歐洲共同參考框架草案》不能解決“解法典化”問題。

對于我國解法典化現(xiàn)象，由于我國不存在意義上的民法典，我國民法承擔(dān)了構(gòu)建自身民法內(nèi)外體系的適應(yīng)，同時也必須對世界范圍內(nèi)解構(gòu)傳統(tǒng)民法體系的“解法典化”作出回應(yīng)。因此，中國民法“解法典化”應(yīng)建立在保障個人權(quán)力、自由、維護市場秩序的同時結(jié)合社會發(fā)展需求，重點照顧微觀社會的發(fā)展需求后，再作出回應(yīng)。既在我國同時存在法典化和解法典化的情況下，中國民法應(yīng)同等重視法典化和解法典化現(xiàn)象，無需優(yōu)先發(fā)展任何一方，兩者對我國民法發(fā)展都有重要的現(xiàn)實意義。而解決我國民法問題的關(guān)鍵在于理清兩者的關(guān)系，明確一般法和特殊法的職責(zé)，實現(xiàn)一般法和特殊法明確分工，各司其職。

(一)民事一般法功能定位

對一般法，應(yīng)看到當(dāng)前我國市場體制不完善導(dǎo)致市場主體缺乏活力、市場規(guī)律難以發(fā)揮作用的實際情況，因而未來民法規(guī)范的建構(gòu)應(yīng)將保障市場在資源配置中的地位作為目標(biāo)，保障私人的權(quán)益和自由，減少不必要的公法規(guī)范、公權(quán)、政府行政行為的干預(yù)。但是，一般法的調(diào)整范圍不能僅僅局限于經(jīng)濟領(lǐng)域，而應(yīng)根據(jù)當(dāng)前多元化的時代背景作出調(diào)整。在任何一個社會系統(tǒng)及其子系統(tǒng)中，都可能存在私緯度和公緯度的區(qū)別，民事一般法應(yīng)該提高其彈性和開放性特點，及擴大民事一般法的應(yīng)用范圍，在更多的領(lǐng)域發(fā)揮作用，從而最大程度地促進和保障個體和機體活動目標(biāo)的實現(xiàn)。

此外，我國民法處于動態(tài)轉(zhuǎn)型中，各個民法系統(tǒng)的融合不能僅通過形成統(tǒng)一的民法典實現(xiàn)，而應(yīng)在變動中把握民法體系的內(nèi)在特征和基本運動軌跡，靈活使用法律解釋和適用，協(xié)調(diào)不同法律之間的動態(tài)關(guān)系。既我國民法體系整合需要建立在民法解釋學(xué)和民事示范法的發(fā)展上，建立在更為廣泛的價值共識和規(guī)范共識基礎(chǔ)上，才能將民法系統(tǒng)整合為具有時態(tài)特質(zhì)的、開放的民法典。

(二)民事特別法功能定位

在特別法的功能定位上，應(yīng)對政府、社會和個人三者之間的關(guān)系進行重新梳理，劃分特別法在國家、社會和市場中的界限?，F(xiàn)代國家主要通過國家權(quán)力體系、市場價格機制和社會自治系統(tǒng)三個支柱實現(xiàn)社會穩(wěn)定、繁榮發(fā)展，三個支柱需要各自的現(xiàn)代制度保證長期“屹立”，政府權(quán)力體系實現(xiàn)法制運作，市場機制則發(fā)揮高效配置資源的作用，社會自治負責(zé)社會公眾的自主、自律和自治。

要實現(xiàn)以上目標(biāo)，單獨依靠政府力量無法實現(xiàn)特別立法方式的不同社會問題和不同行業(yè)領(lǐng)域直接管制，也需要避免單獨依靠政府力量達成以上目標(biāo)。而應(yīng)通過建立更加完善的社會管理體系，完善社會組織分工合作，使不同行業(yè)、組織各司其職，盡其所能，讓社會和公眾承擔(dān)更多的職能。因此，控制特別立法盛行局面，以免令出多頭，相互交叉，避免特別法以公益名義干預(yù)私人行為。

但是，國家也應(yīng)從頂層對特別法進行設(shè)計，這種設(shè)計是一種社會競爭性設(shè)計，公眾有較大的參與權(quán)。頂層設(shè)計還需符合社會特定領(lǐng)域或行業(yè)的發(fā)展規(guī)律，保證特殊法的有效性和穩(wěn)定性［3］。例如衛(wèi)生立法，我國當(dāng)前有十多部衛(wèi)生立法，但是由于缺乏系統(tǒng)的合理設(shè)計，衛(wèi)生法律法規(guī)相對松散，部分地方立法實踐不僅不能解決問題，反而導(dǎo)致立法重合。因此，想要一部科學(xué)完善的立法，需要進行大量的實驗調(diào)研，將公眾意見作為特別法立法參考內(nèi)容。

四、結(jié)語

雖然國外在“解法典化”問題上有許多成功經(jīng)驗，但是我國“解法典化”問題與國外存在很大的差異，我國的“法典化”和“解法典化”并存，目前我國對民法的研究也存在許多缺陷，因而我國民法完善問題還任重道遠。

［1］吳奕鋒，王博文，夏江皓.“走向中國民法典——歷史的機遇與挑戰(zhàn)”學(xué)術(shù)研討會綜述［J］.中外法學(xué)，2014，06:1408-1421.

［2］陸青.論中國民法中的“解法典化”現(xiàn)象［J］.中外法學(xué)，2014，06:1483-1499.

［3］薛前強.民法典法人分類模式新解——以自治性為視角［J］.華中師范大學(xué)研究生學(xué)報，2015，01:57-62+79.