“惡意欠薪”入罪對我國用工制度的影響

張會英，張會清

摘要：2011年5月1日，刑法修正案（八）正式實施。在這次對刑法的重大修訂中最引人注目的內(nèi)容之一就是將“惡意欠薪”的行為規(guī)定為犯罪。惡意欠薪罪的出現(xiàn)對我國的用工制度將產(chǎn)生正反兩方面的影響。一方面他可以有效促進我國不同區(qū)域間勞動力的相互流動，保護務工者的勞動積極性，促使各行業(yè)規(guī)范自己的用工制度，整體上提高我國的用工制度規(guī)范化。另一方面他也將增加社會追討欠薪的成本，降低欠薪追討的效率。

關(guān)鍵詞：惡意欠薪罪；用工制度；影響

中圖分類號：F241.32 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2014）09-0140-03

隨著我國市場化的不斷深入尤其是加入世界貿(mào)易組織后，我國經(jīng)濟突飛猛進的同時也帶來了用工規(guī)模和用工形式的質(zhì)的變化。龐大的用工規(guī)模除了影響我國的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)外，“欠薪”問題也日益突出，近年來更是發(fā)展成為影響安定的社會問題，以致每到年關(guān)歲末，政府都要花費大量的人力、物力幫助務工者討要薪金。在某些地方“欠薪”問題的解決力度甚至成為有關(guān)部門政績考核的依據(jù)。在這樣的大背景下，全國總工會2010年3月9日建議全國人大將“欠薪罪”寫入刑法，對欠薪逃匿等惡劣行為追究刑事責任。2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議審議通過了刑法修正案（八），并決定于2011年5月1日起正式實施。刑法修正案（八）規(guī)定：在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”單位犯欠款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照欠款的規(guī)定處罰。惡意欠薪入罪無疑是我國立法上的一件大事，他充分表示了我國政府解決欠薪問題的決心和信心，同時也將對我國的用工制度產(chǎn)生多方面的影響。

一、惡意欠薪入罪對我國用工制度的積極影響

1.促使用人單位規(guī)范自身行為，積極落實薪酬給付制度。①惡意欠薪入罪，完善了勞動保護體制，為務工者追討欠薪提供了刑法保障。惡意欠薪入罪之前，涉及勞動保護的法律法規(guī)包括全國人大常委會頒布的《勞動法》、《勞動合同法》、《民法》、《民事訴訟法》及國務院頒布的《勞動爭議處理條例》。這些法律屬于比較和緩的法律規(guī)范，在工資支付方面，對拖欠、克扣工資等行為，只是設定了50%到一倍的賠償金；對企業(yè)主拖欠、克扣工資等行為沒有強制手段，更沒有涉及人身強制性，這在一定程度上銷弱了欠薪者的心理懼怕力度。較低的欠薪成本和較高的欠薪可得利益驅(qū)使用人單位或個體不惜以身試法。刑法的特點之一是他執(zhí)行手段的強制性。此次的刑法修正案（八）首次規(guī)定了惡意欠薪罪，使得勞動保護法律體系中增加了最具震懾力的《刑法》，完善了法律體系的框架，在保護層次上更具鮮明的漸進性，在保護力度上增加了強制性，如果用人單位惡意欠薪，就可以受到刑罰制裁，而不再是簡單的罰款?？梢哉f，勞動者從和用人單位簽訂勞動合同到最后獲得勞動報酬整個過程都處于法律的全面保護之中。刑法的另一個特點是它的人身強制性。刑法修正案（八）規(guī)定：構(gòu)成惡意欠薪罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。這一條款意味著構(gòu)成惡意欠薪罪，不僅要面臨罰金的刑事處罰甚至還將失去人身自由，欠薪成本大大增加?！皟珊ο鄼?quán)取其輕”，在這樣的法律震懾下，欠薪者不得不慎重考慮欠薪所要付出的沉重代價，相反，務工者的討薪行為受到了刑法強有力的支持和保護。②惡意欠薪入罪，加大了用人單位的自律性，規(guī)范了用工制度。刑法的強制力會促使用人單位自覺完善企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度，用法律手段規(guī)避勞動風險；規(guī)范生產(chǎn)方式，降低生產(chǎn)成本，避免拖欠務工者勞動報酬的現(xiàn)象出現(xiàn)。比如，企業(yè)會主動和勞動者簽訂勞動合同、為勞動者繳納各種社會保險等。另外在拖欠務工人員工資現(xiàn)象嚴重的建筑業(yè)，承包商往往采取“墊資”的方式進行工程承包，一旦被發(fā)包方拖欠工程款項，拖欠甚至賴掉工人工資的做法就成為承包商的首選。在惡意欠薪入罪的情況下，承包商會在承包方式上進行改進，拒絕高風險的“墊資”工程，這樣不僅會減少欠薪的發(fā)生幾率，也在客觀上規(guī)范了建筑領(lǐng)域的發(fā)包、承包行為。本罪的設立給用人單位的薪資管理水平提出了更高的要求。勞動者的勞動報酬能否及時、足額發(fā)放是勞動者最為關(guān)心的問題，也是勞資雙方之間尤為敏感的話題。這就要求用人單位在此方面要更加注意和防范，在法律框架內(nèi)建立公平、合理的薪酬制度。實務操作中，一些基本問題比如工資的發(fā)放時間、薪酬結(jié)構(gòu)的構(gòu)成和比例、假期工資的計算、社保的繳納基數(shù)等，盡量做到制度化、透明化、可操作化。對于絕大多數(shù)用人單位來說，建立和完善自身的薪酬制度和體系，避免產(chǎn)生拖欠工資的爭議，最大程度地降低法律風險，是惡意欠薪入罪后用人單位重點要考慮的問題。

2.促進東西部勞動力的有效流動，有效平衡用工機制。①歷史原因造成東西部勞動力分布不均衡，客觀上埋下惡意欠薪的隱患。在傳統(tǒng)的用工機制中，勞動力的流向是由西向東、由內(nèi)陸向沿海、由經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)向經(jīng)濟發(fā)達區(qū)域，勞動力流向的單一造成了我國勞動力分布的不均衡。由于大量的勞動力都聚集在東部沿海和長三角、珠三角地區(qū)，造成了這些區(qū)域勞動力的相對過剩，務工者在求職過程中不可避免的遭遇供過于求的境地，為日后的欠薪埋下隱患。與東部發(fā)達地區(qū)勞動力市場供大于求的情況相反，西部地區(qū)在建設過程中會出現(xiàn)“用工荒”的情況，按照常理，在勞動力市場供小于求的情況下，務工者理應具有較大的優(yōu)勢，但實際情況是，在勞動力供不應求的情況下，務工者會要求較高的勞動報酬，這樣用工成本相對增加，而西部區(qū)域的經(jīng)濟水平又制約著工資報酬的上漲幅度，因而有的勞動者寧愿遠赴東部區(qū)域或者閑賦在家也不愿意為當?shù)氐钠髽I(yè)所雇傭。這就造成了用人單位不得不用較高的報酬承諾招來務工者，在實際中卻很難兌現(xiàn)當初答應的薪酬，造成拖欠工資的現(xiàn)象出現(xiàn)。惡意欠薪也或?qū)⒊蔀橥怀鰡栴}。②惡意欠薪入罪可以有效規(guī)范用人單位的行為，促進勞動力的合理流動。在惡意欠薪成為一種犯罪的情況下，無論是經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)還是欠發(fā)達地區(qū)，用人單位在雇傭勞動者并與之簽訂勞動合同的過程中，必須首先考慮自己的薪酬支付能力，將勞動力成本進行充分核算，避免可能出現(xiàn)的欠薪問題。由于各地用人單位都有了較為規(guī)范的用工機制，一部分來自西部欠發(fā)達地區(qū)的務工者可能會由于家庭、子女等各種原因留在當?shù)?，甚至東部發(fā)達地區(qū)的部分務工者為了更有效地發(fā)揮自身的技術(shù)、文化優(yōu)勢，更好地體現(xiàn)自身的社會價值等而投身到西部建設當中去。endprint

3.促成用人單位工會組織的進一步健全和發(fā)展，完善工會組織章程。一直以來，人們習慣于將欠薪都歸罪于用工者的無德，惡意欠薪罪的立法目的也是重點打擊“黑心老板”。其實，在有些時候用工者之所以拖欠職工工資，一方面是由于資金不到位或者主觀上對欠薪無所畏懼等原因，另一方面是由于用工者覺得工人的工資構(gòu)成不合理，老板心理上不愿接受。而作為溝通用工雙方橋梁的工會在實際中并沒有發(fā)揮出應有的作用。惡意欠薪入罪以后，從主觀上加大了對用工者的震懾作用，他們就會主動找造成欠薪的原因，盡量避免欠薪的形成，謹慎行事，不去觸碰刑法這根高壓線。在這種情況下，工會的作用就凸顯了出來。工會作為職工自愿結(jié)合的群眾組織，其作用是對有關(guān)職工合法權(quán)益的重大問題進行調(diào)查研究，參與涉及職工切身利益的政策、措施、制度和法律、法規(guī)草案的擬定；參與職工重大傷亡事故的調(diào)查處理。確切的說，工會可以代表務工者與用人單位協(xié)商勞動報酬的相關(guān)事宜，用人單位也可以通過工會向務工者傳達自己對薪酬構(gòu)成的意見和建議。由于有了暢通的對話渠道，用人單位和務工者在意向一致的基礎上就勞動報酬達成一致，拖欠的幾率會大大降低。縱觀近年來我國的工會建設，喜憂參半。一方面，各級工會組織的自身建設取得了明顯成效，據(jù)悉，2009年，全國凈增基層工會組織119862個，其中農(nóng)民工會員累計80148201人；凈增工會會員1417萬人；另一方面，由于宣傳工作不到位、農(nóng)民工流動性大和部分農(nóng)民工不了解工會法和工會的作用，再加上有些基層工會作用發(fā)揮不夠、凝聚力不強，直接導致農(nóng)民工入會積極性不高、入會率較低。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計的數(shù)字，目前我國有農(nóng)民工兩億多人，加入工會的不到三分之一，非公有制企業(yè)的工會組建率和職工入會率都不足50%。惡意欠薪入罪的現(xiàn)實需要使得用工單位不再回避工會的作用，也不再建立所謂的“傀儡工會”。為了化解與務工者之間薪酬的矛盾，更好的發(fā)揮工會的橋梁作用，用人單位會主動建立工會組織，大力宣傳工會的作用，鼓勵職工加入工會，同時，建立、健全工會的各項規(guī)章制度?？梢哉f，惡意欠薪入罪客觀上加快了我國工會的建設進程。

二、惡意欠薪入罪對我國用工制度的消極影響

欠薪是長期存在的社會頑疾，有著很復雜的社會原因和背景。惡意欠薪入罪后固然極大地震懾了一部分無德老板，對欠薪問題的解決起到了積極作用，但是我們也要認識到他的局限性和消極影響。

1.惡意欠薪入罪，會加劇用工雙方的矛盾，使得務工者在就業(yè)上更加處于劣勢。在中國人的傳統(tǒng)意識里，進行民事訴訟，原被告雙方還可以握手言和，但是如果被追究了刑事責任，被告人與被害人之間的矛盾就變得不可挽回。一旦用工者由于欠薪被追究刑事責任，他就會把欠薪“合理化”，認為反正已經(jīng)坐過牢了，索性拖欠到底。惡意欠薪罪的出現(xiàn)使得用工者在雇傭勞動力上變得格外謹慎，他不僅要考察務工人員的勞動技能，還要考慮工人的勞動品行、報酬期望值、知識背景甚至性格是否溫順，以盡量減少欠薪局面發(fā)生后所產(chǎn)生的風險。另一方面，在勞動報酬的談判上，用工者將更加謹慎的計算勞動報酬構(gòu)成情況，盡量細化薪金構(gòu)成，避免欠薪的發(fā)生。因此，工人在求職談判中，會遭遇重重阻力，許多維權(quán)意識較強或者性格缺乏親和力的務工者很有可能被用人者拒絕。這不僅影響務工者的求職成功率，也會使用工者遭遇“用工難”。同時，有些勞動者過分強調(diào)自己的權(quán)利，根本漠視合同約定，甚至采取一些過激行為維護自己的權(quán)益。由此導致欠薪企業(yè)的生存遇到威脅。如果因為勞動者的欠薪追討行為而導致企業(yè)破產(chǎn)，欠薪職工的合法權(quán)益將更難得到保障。

2.惡意欠薪入罪，客觀上使得務工者在討薪上更加處于劣勢。①對刑法的過度依賴，將淡化行政部門的職能，惡意欠薪從本質(zhì)上說是一種合同違約行為，是發(fā)生在民事領(lǐng)域中的一種私法行為。我國的民法、勞動合同法、勞動保障監(jiān)察條例都針對欠薪行為做了詳盡的規(guī)定。例如《民法通則》第111條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失；《勞動合同法》第85條規(guī)定：用人單位未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬，逾期不支付的，責令用人單位按應付金額50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金?！秳趧颖Ｕ媳O(jiān)察條例》第26條規(guī)定：用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資報酬的，由勞動保障行政部門責令限期支付勞動者的工資報酬，逾期不支付的，責令用人單位按照應付金額50%以上1倍以下的標準計算，向勞動者加付賠償金。從以上各種法律規(guī)定來看，如果各行政部門能充分的發(fā)揮各自的職能，切實履行職責，惡意欠薪的問題就不難解決，也絕不會上升到動用刑法去干涉私權(quán)領(lǐng)域的糾紛。對欠薪，法律也做出了明確的、有力度的處罰規(guī)定，如果不強化各行政部門的執(zhí)法力度、加大現(xiàn)有法律的落實，即使將欠薪入罪也無助對勞動者合法權(quán)益的保護。因為，設立惡意欠薪逃匿罪名，有可能會使行政機關(guān)金蟬脫殼。本來應該追究行政機關(guān)及其工作人員的法律責任，由于司法機關(guān)的介入，司法程序的啟動，而使得行政機關(guān)袖手旁觀。另外，把惡意欠薪逃匿的行為變成犯罪行為，那么，不但會增加國家的司法成本，而且更重要的是，有可能因為企業(yè)負責人惡意欠薪逃匿被定罪量刑，企業(yè)破產(chǎn)倒閉，受害人的利益將無法得到。②刑法的不完善使得討薪行為阻力重重。刑法修正案（八）第41條的規(guī)定：“對尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔相應賠償責任的，可以減輕或者免除處罰。”從這條規(guī)定可以看出，惡意欠薪罪為公訴案件，應當由檢察院提起公訴，相應的立案、偵查機關(guān)應當是公安機關(guān)。但是，刑法并沒有規(guī)定惡意欠薪罪的起刑數(shù)額，如果無論數(shù)額大小，只要認定為惡意就追究刑事責任，一方面會加大公安機關(guān)的工作量，占用本就緊張的警力資源。另一方面，由于公權(quán)力的介入，使得糾紛雙方矛盾升級，加上本罪量刑較低，對欠薪者震懾力度有限，有的欠薪者在承擔了刑事責任以后便更加消極的對待欠薪的償還，或者一賴到底，使得立法目的變?yōu)榭照?。再一方面，刑事訴訟是一個比較長的過程，而被欠薪的務工者是否有足夠的時間和精力去等待一個未知的判決結(jié)果，也是我們必須要考慮的?！斑t來的正義是非正義的”，何況，務工者只是想拿到自己被拖欠的工資，對欠薪者是否受到刑事制裁并不十分在意，從這個意義上說，惡意欠薪入罪和真正全面保護務工者的合法權(quán)益之間還存在著許多急需解決的問題。

盡管存在著不盡人意的地方，惡意欠薪入罪依然顯示了政府解決欠薪問題的決心和誠意，也是我國法治的一大進步，惡意欠薪不僅侵害了務工者的合法權(quán)益，更是構(gòu)成了對市場經(jīng)濟規(guī)則的破壞。惡意欠薪入罪是我國職工在維護自身合法權(quán)益上的勝利，更是工會組織履行職工權(quán)益維護職能的體現(xiàn)，充分展示了我國在發(fā)展經(jīng)濟的同時，維護職工合法權(quán)益的信心和決心。我們相信，惡意欠薪入罪后，欠薪行為將會大幅減少。

參考文獻：

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作者簡介：張會英（1966-），女，河北石家莊人，法律碩士，副教授，主要研究方向行政法、訴訟法；張會清（1966-），女，河北保定人，教授，主要研究方向刑法、訴訟法。endprint